Görevi kötüye kullanma suçundan sanık ...'in, 765 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 240/1,80. maddeleri gereğince 1 sene 2 ay hapis ve 7.000 Türk lirası ağır para cezası ile cezalandırılmasına dair ... Ağır Ceza Mahkemesinin 17/06/1986 tarihli ve 1985/82 esas, 1986/57 sayılı kararının infazını müteakip, 5352 sayılı Adli Sicil Kanunu'nun geçici 2. maddesi uyarınca arşiv kaydının adli sicilden çıkartılmasına ilişkin aynı Mahkemenin 08/09/2010 tarihli ve 2010/274 değişik ... sayılı kararının Adalet Bakanlığınca 26.12.2010 gün ve 2010/76213 sayılı yazısı ile yasa yararına bozulmasının istenmesi üzerine Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 10.01.2011 gün ve 2011/1561 sayılı tebliğnamesiyle dava dosyası Daireye gönderilmekle incelendi:
Tebliğnamede “5352 sayılı Adlî Sicil Kanunu'nun geçici 2. maddesi 2. fıkrasında "Birinci fıkra gereğince işlem yapılarak arşive alman kayıtlar hakkında, 3682 sayılı Kanun'un 8 inci maddesinde öngörülen sürelerin dolduğu veya ertelenmiş olan hükmün esasen vaki olmamış sayıldığı hallerde bu tarih esas alınarak, Anayasanın 76 ncı maddesi ve özel kanunlarda sayılan suç ve mahkûmiyetler dışındaki kayıtlar için ilgilinin, Cumhuriyet başsavcılığının veya Adlî Sicil ve İstatistik Genel Müdürlüğünün talebi üzerine hükmü veren mahkemece veya talep edenin bulunduğu yer asliye ceza mahkemesince arşiv kaydının silinmesine karar verilir." şeklindeki düzenleme karşısında, sanığın eyleminin Anayasanın 76. maddesi ile 657 sayılı Devlet memurları Kanunu'nun 48. maddesinde sayılan cezalar kapsamında kaldığı ve 5352 sayılı Kanunun geçici 2. maddesinin 2. fıkrası uyarınca mahkûmiyet hükmünün arşiv kaydından çıkarılmasının mümkün olmadığı gözetilmeden yazılı şekilde karar verilmesinde isabet görülmemiştir.” denilmektedir.
5352 sayılı Adli Sicil Yasasının geçici 2. maddesinin 1. fıkrasında "Bu Kanunun yürürlüğe girdiği tarihte, Adalet Bakanlığı Adlî Sicil ve İstatistik Genel Müdürlüğünce toplanmış olsun veya olmasın, suç tarihi itibarıyla bu Kanunun yürürlük tarihinden önceki kayıtlar hakkında, 3682 sayılı Kanuna göre süre yönünden silinme koşulu oluşanlar silinir; diğer kayıtlar için bu Kanun hükümlerine göre işlem yapılır. Anayasanın 76 ncı Maddesi ile özel kanun hükümleri saklıdır." 2. fıkrasında ise "Birinci fıkra gereğince işlem yapılarak arşive alınan kayıtlar hakkında, 3682 sayılı Kanunun 8 inci Maddesinde öngörülen sürelerin dolduğu veya ertelenmiş olan hükmün esasen vâki olmamış sayıldığı hallerde bu tarih esas alınarak, Anayasanın 76 ncı Maddesi ve özel kanunlarda sayılan suç ve mahkûmiyetler dışındaki kayıtlar için ilgilinin, Cumhuriyet Başsavcılığının veya Adlî Sicil ve İstatistik Genel Müdürlüğünün talebi üzerine hükmü veren mahkemece veya talep edenin bulunduğu yer asliye ceza mahkemesince arşiv kaydının silinmesine karar verilir." Mülga 765 sayılı T.C.Y.'nın 95/2 maddesinde "Cürüm ile mahkum olan kimse hüküm tarihinden itibaren beş sene içinde işlediği diğer bir cürümden dolayı evvelce verilen ceza cinsinden bir cezaya yahut hapis veya ağır hapis cezasına mahkum olmazsa, cezası tecil edilmiş olan mahkumiyeti esasen vaki olmamış sayılır. Aksi takdirde her iki ceza ayrı ayrı tenfiz olunur." T.C.Anayasasının 76/2 maddesinde " En az ilkokul mezunu olmayanlar, kısıtlılar, yükümlü olduğu askerlik hizmetini yapmamış olanlar, kamu hizmetinden yasaklılar, taksirli suçlar hariç toplam bir yıl veya daha fazla hapis ile ağır hapis cezasına hüküm giymiş olanlar; zimmet, ihtilas, irtikap, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, inancı kötüye kullanma, dolanlı iflas gibi yüz kızartıcı suçlarla, kaçakçılık, resmi ihale ve alım satımlara fesat karıştırma, Devlet sırlarını açığa vurma, terör eylemlerine katılma ve bu gibi eylemleri tahrik ve teşvik suçlarından biriyle hüküm giymiş olanlar, affa uğramış olsalar bile milletvekili seçilemezler." hükümleri yer almaktadır.
İncelenen dosyada bulunan 10.6.2010 tarihli adli sicil belgesine göre, sanığın arşiv kaydına alınan hükümlülüğünün, görevi kötüye kullanma suçundan verilip 28.3.1989 tarihinde yerine getirilen 1 yıl 2 ay hapis cezasına ilişkin olduğu anlaşılmaktadır. Sanığın arşiv kaydının silinmesine ilişkin isteğinin, T.C.Anayasasının 76/2 ve 5352 sayılı Adli Sicil Yasasının geçici 2/2 maddeleri hükümleri dikkate alınarak incelenmesi gerekmektedir. Hükmedilen cezanın miktarı itibariyle sanığın hükümlülüğü, T.C.Anayasasının 76. maddesindeki istisna kapsamında bulunmaktadır. Anılan yasal hükümler birlikte ele alındığında sanığa ait arşiv kaydının silinmesine karar verilemeyeceği açıktır.
Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının düzenlediği tebliğnamedeki düşünce yerinde görüldüğünden, görevi kötüye kullanma suçundan sanık ... hakkında, ... Ağır Ceza Mahkemesince verilen 9.8.2010 gün ve 2010/274 D.... sayılı kararın, C.Y.Y.'nın 309. maddesi uyarınca BOZULMASINA, yerel mahkemece yeniden bir karar verilmesi için dosyanın mahalline gönderilmesine, 21.9.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.