Toplantı No: 2008/011
Gündem No: 125
Mahkeme Kararları Toplam: 0
Bağlı mahkeme kararı bulunmamaktadır.
BAŞVURU SAHİBİ:
Karaca Gıda Temizlik Bilişim San. Tic. Ltd. Şti. Arifiye Mahallesi Yalbı Sokak Yılmazlar İşmerkezi No: 16 K: 5 D: 9 ESKİŞEHİR
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Sağlık Bakanlığı Eskişehir Zübeyde Hanım Kadın ve Çocuk Hastalıkları Hastanesi Hoşnudiye Mah. Ahmetkanatlı Cad. No: 4 ESKİŞEHİR
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2007/173740 İhale Kayıt Numaralı “Hastane Genel Temizlik ve Haşerelerle Mücadele İşi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
12.02.2008 tarih ve 08.01.84.0119/2008-9E sayılı Esas İnceleme Raporunda;
Sağlık Bakanlığı Eskişehir Zübeyde Hanım Kadın ve Çocuk Hastalıkları Hastanesi Başhekimliği’nce 05.12.2007 tarihinde Açık İhale Usulü ile yapılan “Hastane Genel Temizlik ve Haşerelerle Mücadele İşi” ihalesine ilişkin olarak Karaca Gıda Temizlik Bilişim San. Tic. Ltd. Şti.’nin 19.12.2007 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 24.12.2007 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 14.01.2008 tarih ve 1402 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 07.01.2008 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesinden;
4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (b) bendi gereğince, ihale işlemlerinin ve ihale kararının iptaline,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;
1) İdari şartname ve sözleşme tasarısında alt yüklenici çalıştırılacağının hükme bağlandığı halde bu konuda kriterlerin belirlenmediği,
2) İhale ilanında isteklilerden temizlik işi ile ilgili ISO 9001-2000 kalite belgesinin istenildiği, idari şartnamede “Kalite ve Standarda İlişkin Belgeler” kapsamında anılan belge haricinde istekli veya alt yüklenici adına Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaçlama Usul ve Esasları Hakkında Yönetmelik Gereği İlaç Uygulaması İzin Belgesi verileceği yönünde düzenleme yapıldığı, söz konusu belgenin istenilmesinin mevzuata aykırı olduğu, ayrıca “Kalite ve Standarda İlişkin Belgeler” ilişkin ilan ve idari şartnamedeki düzenlemelerin birbirinden farklılık arz etmesinin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 30 ve 31 nci maddelerine aykırılık teşkil ettiği,
3) İhale dokümanı kapsamındaki Hizmet Alımları Tip Sözleşmesinin "İş ve İşyerlerinin Korunması ve Sigortalanması" başlıklı 22 nci maddesinde; “İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanmasına ilişkin sorumluluk yükleniciye aittir” düzenlemesine yer verildiği, anılan dipnot açıklaması ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 19 uncu maddesi birlikte değerlendirildiğinde; eğer işyerini sigortalatma sorumluluğu yükleniciye ait olarak belirlenmişse sigorta türü ve teminat limitlerinin açıkça düzenlenmesi gerektiği, idarece yapılan düzenlemenin eksik olduğu,
İddia edilmektedir.
A- Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:
1) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak;
İdari şartnamenin 18 nci maddesinde;
“İstekliler, ihale konusu hizmetin alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işlere ait listeyi, teklif eki olarak tekliflerine dahil edeceklerdir.
İhaleye bu şekilde teklif veren isteklinin üzerine kalması durumunda, isteklinin işe ait sözleşme imzalamadan önce alt yüklenicilerin listesini idarenin onayına sunması gerekir.
Bu durumda alt yüklenicilerin yaptıkları işlerle ilgili sorumluluğu, yüklenicinin sorumluluğunu ortadan kaldırmaz.” düzenlemesi yer almaktadır.
Sözleşme tasarısının 16 ncı maddesinde alt yüklenici çalıştırılabileceği belirtilmiştir.
İdari şartnamede bu konuda yapılan düzenlemenin “Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari şartnamenin” 18 nci maddesine uygun olarak düzenlendiği, isteklilerin altyüklenici çalıştırmayı öngördükleri hallerde alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işlere ait listeyi teklif eki olarak tekliflerine dahil etmeleri gerektiği, ayrıca bu konuda Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 18 nci maddesinde yer alan hükümlerin uygulanacağı açık olup, başvuru sahibinin bu konudaki iddiası yerinde görülmemiştir.
2) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak;
İdari şartnamenin 7.3.3 maddesinin (b) bendinde ; “İstekli veya alt yüklenici adına Resmi Gazetede yayımlanan Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaçlama Usûl ve Esasları Hakkında Yönetmelik Gereği Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaç Uygulama İzin Belgesi´ ni teklif zarflarıyla birlikte vereceklerdir…” düzenlemesi yapılmıştır. İhale ilanında söz konusu düzenlemeye yer verilmemiştir.
Diğer yandan daha sonra idarece düzenlenen 26.11.2007 tarihli zeyilname ile idari şartnamenin "Kalite ve standarda ilişkin belgeler" başlıklı 7.3.3 maddesi ;
“İstekli veya alt yüklenici adına Resmi Gazetede yayımlanan Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaçlama Usûl ve Esasları Hakkında Yönetmelik Gereği Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaç Uygulama İzin Belgesi veya taahhütname vereceklerdir.” şeklinde değiştirilmiştir.
4734 sayılı Kanunun “İhale Dokümanında Değişiklik veya Açıklama Yapılması” başlıklı 29 uncu maddesinin bir ve ikinci fıkralarında;
“İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.
Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır.” hükmü yer almaktadır.
Kamu İhale Genel Tebliğinin Birinci Bölümünün VIII. maddesinin (M/4) bendinde;
“İhalenin konusu hizmet sadece Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaçlama Usul ve Esasları Hakkında Yönetmelik kapsamında yerine getirilen ilaçlama hizmeti ise idari şartnamenin "İhaleye Katılabilmek İçin Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri" başlıklı maddesinin "ihale konusu hizmetin yerine getirilmesine ilişkin olarak ilgili mevzuat gereği alınması zorunlu olan belgelere" ilişkin alt maddesinde "Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaç Uygulama İzin Belgesine" yer verilmesi gerekmektedir.
İhale konusu hizmetin sadece ilaçlama olmadığı ihalelerde (temizlik ve yemek hizmet alımı gibi); ilaçlamanın hizmetin karakteristik edimi olmaması ve rekabetin arttırılması amacıyla bu ihalelerde idari şartnamenin "İhaleye Katılabilmek İçin Gereken Belgeler ve Yeterlik Kriterleri" başlıklı maddesinde "Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaç Uygulama İzin Belgesinin" istenilmemesi gerekmektedir. Bu ihalelerde, ilaçlamanın Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaçlama Usul ve Esasları Hakkında Yönetmeliğe uygun olarak gerçekleştirileceği; yüklenicinin Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaç Uygulama İzin Belgesine sahip olması durumunda ilaçlamanın yüklenici tarafından; bu izin belgesine sahip olmaması durumunda ise ilaçlamanın anılan izin belgesine sahip olanlara yaptırılacağına ilişkin, teknik şartnamede düzenleme yapılması gerekmektedir. İdarelerce ihale konusu hizmette alt yüklenici çalıştırılmaması öngörülüyor ise haşerelere karşı ilaçlamanın ihale konusu hizmetin karakteristik edimi olmaması nedeniyle idari şartnamenin "Alt Yükleniciler" maddesi "İhale konusu hizmetin tamamı veya bir kısmı, alt yüklenicilere yaptırılamaz." şeklinde düzenlenebilecek ve her ne kadar idari şartnamede işin alt yüklenicilere yaptırılamayacağı belirtilmiş olsa da yüklenici, ilaçlama işini anılan izin belgesine sahip olanlara yaptırabilecektir.” düzenlemesi bulunmaktadır.
Teknik şartnamenin ilgili maddelerinde yapılan incelemede ihale konusu işin ağırlıklı olarak temizlik hizmet alımı olduğu, sadece ilaçlama işinden ibaret olmadığı, ilaçlamanın hizmetin karakteristik edimi olmaması nedeniyle idari şartnamede "Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaç Uygulama İzin Belgesinin" istenilmenin yukarıda anılan mevzuat hükmüne aykırı olduğu, ancak idarece anılan zeyilname ile “Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaçlama Usûl ve Esasları Hakkında Yönetmelik Gereği Halk Sağlığı Alanında Haşerelere Karşı İlaç Uygulama İzin Belgesi” haricinde bu konuda taahhütnamenin de kabul edileceğine ilişkin olarak değişiklik yapılarak mevzuata aykırılığın giderildiği görülmüş olup, zaten bu konuda ihale ilanında herhangi bir düzenleme yer almadığından bu durumun rekabeti engelleyici nitelikte olmadığı sonucuna varılmıştır.
Diğer yandan, ihale tarihinin 05.12.2007 olduğu, anılan zeyilnamenin 26.11.2007 tarihi itibariyle ihale dokümanını satın alan isteklilere elden tebliğ edildiği göz önünde bulundurulduğunda idarenin, yaptığı zeyilnameden ihale tarihinden 9 gün önce isteklilerin haberdar olmasını sağlayabildiği, bu durumun 4734 sayılı Kanunun 29 uncu maddesine aykırı olduğu anlaşılmaktadır. Ancak başvuru sahibi de dahil olmak üzere bu hususun şikayete konu edilmediği, kaldı ki başvuru sahibinin ikinci iddiasına idareye verdiği şikayet dilekçesinde dahi yer vermediği göz önünde bulundurulduğunda, söz konusu aykırılık esasa etkili bir aykırılık olarak değerlendirilmemiştir.
3) Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak;
İhale dokümanı kapsamında yer alan sözleşme tasarısının “İş ve işyerlerinin Korunması ve Sigortalanması” başlıklı 22 nci maddesinde; “İş ve işyerlerinin sigortalanmasına ilişkin sorumluluk yükleniciye aittir.” düzenlemesi yer almıştır.
Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 19 uncu maddesinin 4 üncü fıkrasında; “Hizmet türüne göre sigorta gerektiği takdirde uygulanacak sigorta türü veya türleri ve teminat limitleri günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde belirtilir.” düzenlemesi yer almaktadır.
Hizmet Alımları Tip Sözleşmesinin “İş ve İşyerlerinin Korunması ve Sigortalanması” başlıklı 22 nci maddesinin dipnotunda; iş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanmasına ilişkin sorumluluğun Genel Şartnamenin 19 uncu maddesinde düzenlenen esaslar dahilinde kime ait olacağı hususu ile idarenin işin nitelik ve özelliğine göre ihtiyaç duyduğu sigorta türleri ile teminat kapsam ve limitlerinin bu maddede belirtilmesi gerektiğine yer verilmiştir.
İhale konusu iş temizlik hizmet alımıdır. Sözleşme tasarısının 22 nci maddesinde; “İş ve işyerlerinin sigortalanmasına ilişkin sorumluluk yükleniciye aittir.” ifadesi yer almakla birlikte, idarece belli bir sigorta türüne ilişkin özel düzenleme yapılmadığı görülmüştür. Nitekim idarece şikayet başvurusuna verilen cevap yazısında da hastane tarafından herhangi bir sigortalama öngörülmediği belirtilmiştir. Dolayısıyla başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.
Açıklanan nedenlerle;
4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendi gereğince, itirazen şikayet başvurusunun uygun bulunmadığına,
Oyçokluğu ile karar verildi.
İhale tarihi 05.12.2007 olan ihalede, idare tarafından düzenlenen zeyilnamenin 26.11.2007 tarihi itibariyle ihale dokümanını satın alan isteklilere elden tebliğ edildiği gözönüne alındığında idarenin, yaptığı zeyilnameden ihale tarihinden 9 gün önce isteklilerin haberdar olmasını sağlayabildiği, bu durumun 4734 sayılı Kanunun “İhale Dokümanında Değişiklik veya Açıklama Yapılması” başlıklı 29 uncu maddesi “……... ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir” hükmüne aykırı olduğu, bu nedenle anılan ihalenin iptal edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, çoğunluk kararına katılmıyorum.
Sağlık Bakanlığı Eskişehir Zübeyde Hanım Kadın ve Çocuk Hastalıkları Hastanesi’nin 2007/173740 İKN’li Hastane Genel Temizlik ve Haşerelerle Mücadele İşi İhalesine İlişkin olarak hazırlanan zeyilnamenin 26.11.2007 tarihi itibariyle ihale dokümanını satın alan isteklilere elden tebliğ edildiği ancak 4734 sayılı Kanunun 29. maddesi gereğince söz konusu zeyilnamenin ihale tarihinden en az 10 gün önce isteklilere bildirilmesi gerekirken ihale tarihinden 9 gün önce isteklilerin haberdar olması ihalenin iptalini gerektiren bir aykırılık olması gerekçesiyle çoğunluk görüşüne katılmıyorum.