Rekabet Kurumu Başkanlığından,
Dosya SAYI:
2024-4-028 (Ortak Girişim)
Karar SAYI:
24-33/809-343
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
B. RAPORTÖRLER: Ali GEZBELİ, Melih Gökhan DURMUŞ, Orhan Enes ÖZERDEM
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN: - Atlantic Société Française de Développement Thermique SA
Temsilcileri: Av. Noyan TURUNÇ, Av. Gizem GÜNEL,
Av. Beste YILDIZİLİ ERGÜL, Av. Naz ESEN,
Av. Münip Kerem TURUNÇ, Av. Esin ÇAMLIBEL
Kültür Mah. Cumhuriyet Bulvarı No: 140/1 K: 2 D: 3 Konak/İzmir
(1) D. DOSYA KONUSU: Eneko Havalandırma ve Isı Ekonomi Sistem Teknolojileri
Makina Sanayi Ticaret AŞ üzerinde Ufuk UĞURAL ve Atlantic Société Française
de Développement Thermique SA tarafından ortak kontrol tesis edilmesi işlemi.
(2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu (Kurum) kayıtlarına 17.07.2024 tarih, 54059
sayı ile giren ve 02.08.2024 tarih, 54742 sayılı yazı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim
üzerine düzenlenen 12.08.2024 tarihli ve 2024-4-028/Öİ sayılı Ortak Girişim Ön
İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır.
(3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, dosya konusu işleme izin verilmesinde
sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
(4) Başvuruda, Eneko Havalandırma ve Isı Ekonomi Sistem Teknolojileri Makina San. Tic.
AŞ.nin (ENEKO) ortak kontrolünün Ufuk UĞURAL ve Atlantic Société Française de
Développement Thermique SA (ATLANTIC SFDT) tarafından devralınması işlemine
4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun (4054 sayılı Kanun) ve 2 010/4
sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ (2010/4 sayılı Tebliğ) çerçevesinde izin verilmesi talep edilmektedir.
(5) Bildirim konusu devralma işleminin temelini Ufuk UĞURAL ve ATLANTIC SFDT
arasında 24.06.2024 tarihinde akdedilen Hissedarlar Sözleşmesi ve Şirket Ana
Sözleşmesi (SÖZLEŞME) oluşturmaktadır. Bildirime konu işlem, hâlihazırda Ufuk
UĞURAL isimli gerçek kişi ta rafından kontrol edilen ENEKO üzerinde GROUPE
ATLANTIC içerisinde yer alan bir limited şirket olan ATLANTIC SFDT ve Ufuk
UĞURAL tarafından ortak kontrol kurulması işlemidir. Buna göre işleme izin verilmesi
durumunda ENEKO’nun nihai olarak Ufuk UĞURAL ve AT LANTIC SFDT tarafından
ortak kontrol edilmesi planlanmaktadır1.
1 Hissedarlar Sözleşmesinde, ATLANTIC SFDT’nin 31.12.2029 tarihinde veya öncesinde alım opsiyonu
haklarını kullanması veya Ufuk UĞURAL’ın satım opsiyonu haklarını kullanması ile ENEKO’nun
hisselerinin % (.....)’inin daha ATLANTIC SF DT tarafından satın alınaca ğı belirtilmiştir. Bu işlemin
gerçekleşmesi halinde ise AT LANTIC SF DT ENEKO’nun tek kontrolüne sahip olacaktır. Ancak söz
24-33/809-343
2/5
(6) 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesinin üçüncü fıkrası hükmü çerçevesinde, bir ortak
girişimin anılan Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi sayılabilmesi için ortak kontrol
altında bir teşebbüsü n bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam
işlevsel) olarak ortaya çıkması unsurlarının birlikte sağlanması gerekmektedir. Öte
yandan, Birleşme ve Devralma Sayılan Haller ve Kontrol Kavramı Hakkında Kılavuz’un
(Kılavuz) 78. p aragrafında yer alan “(…) birkaç teşebbüsün başka bir teşebbüsün
tamamının ya da bir kısmının ortak kontrolünü üçüncü kişilerden devralmalarını içeren
ve 17. paragrafta belirtilen kriterleri karşılayan bir işlem, tam işlevsellik kriterini göz
önünde bulundurmak ger ekmeksizin, Tebliğ uyarınca Kanun kapsamında bir
yoğunlaşma teşkil edecektir. ” açıklaması ışığında, yeni bir ortak girişimin
kurulmasından farklı olarak mevcut bir teşebbüs üzerinde ortak kontrol tesis kurulması
durumunda tam işlevsellik kriterinden bağımsız olarak bir yoğunlaşma işleminin varlığı
kabul edilmektedir.
(7) Bu kapsamda yukarıda yer verilen açıklamalar doğrultusunda, bildirime konu işlemin
mevcut bir teşebbüs üzerinde ortak kontrol tesis edilmesine yönelik olduğu göz önünde
bulundurularak, bildirime konu işlem kapsamında tam işlevsellik kriterinden bağımsız
olarak işlem sonrasında bir ortak kontrolün söz konusu olup olmayacağının
incelenmesi gerekmektedir.
(8) Ortak kontrolün varlığının gerçekleşip gerçekleşmediğini tespit ederken ana
teşebbüslerin eşit oy hakkına sahip olması veya karar organlarında eşit üyeyle temsil
edilmesi; ana teşebbüslerden bazılarının azınlık paylarına sahip olmasına rağmen veto
haklarını elinde bulundurması, oylamalarda ortak hareket edilmesi gibi hususlar
belirleyici olma ktadır. Başka bir ifadeyle, ortak kontrol sadece hissedarlık yapısıyla
değil, karar alma süreci, yönetim mekanizması, şirketin önemli kararlarında veto
hakkının varlığı, hukuki/fiili olarak oy haklarının birlikte kullanılması ihtimalleri ve
belirleyici oyu n (casting vote - kesin neticeyi belirleyen oy) yokluğu gibi faktörlerin
değerlendirilmesiyle, niceliksel olmaktan çok niteliksel olarak test edilen bir kavramdır.
(9) Planlanan işlem öncesi devre konu ENEKO’nun % (.....) oranındaki hissesi Ufuk
UĞURAL’a ait olup ENEKO, Ufuk UĞURAL tarafından tek kontrol edilmektedir. Bildirim
konusu işlem ile birlikte, ATLANTIC SFDT’nin ENEKO’nun %(.....) oranındaki hissesini
devralacağı, dolayısıyla işlem sonrasında ENEKO’nun Ufuk UĞURAL ve ATLANTIC
SFDT tarafından ortak kontrol edileceği görülmektedir.
(10) Bildirim Formu ve SÖZLEŞME hükümlerine göre ENEKO’nun yönetiminden Yönetim
Kurulunun sorumlu olacağı anlaşılmaktadır. Hissedarlar Sözleşmesi’nin 2.2 numaralı
“Yönetim Kurulu” başlığı altında ikinci dilim hisse alımının tamamla nmasından önce
Yönetim Kurulunun (.....) gerçek veya tüzel kişiden oluşacağı ilaveten A Grubu
Hissedarların2 başkan da dâhil olmak üzere (.....) Yönetim Kurulu üyesini atayacağı ve
B Grubu Hissedarların 3 da Yönetim Kurulunun diğer (.....) üyesini atayacağı
belirtilmektedir. SÖZLEŞME’de, Önemli Yönetim Kurulu Kararları olarak adlandırılan -
Hissedarlar Sözleşmesi’nde de yer alan - kararların alınabilmesi için en az (.....) B
Grubu Hissedar tarafından atanan Yönetim Kurulu üyesinin toplantıya katılımı ve
olumlu oyu gerektiği hususu yer almaktadır. İlaveten Yönetim Kurulu kararlarında
eşitlik olması halinde ortaya çıkabilecek kilitlenme halinde ilgili karar teklifinin
konusu işlemin gerçekleşmesinin belirsiz olması sebebiyle bildirim kapsamında yalnızca ENEKO’nun
ortak kontrolünün devri esas alınmıştır.
2 Mevcut hissedar Ufuk UĞURAL ve gelecekte A Grubu Hisselere sahip olabilecek h erhangi bir kişiyi
ifade etmektedir.
3 ATLANTIC SFDT ve/veya gelecekte B Grubu Hisselere sahi p olabilecek herhangi bir kişiyi ifade
etmektedir.
24-33/809-343
3/5
reddedilmiş kabul edileceği belirtilmiştir. Bu bilgiler kapsamında Yönetim Kurulunun
önemli konularda karar alabilmesi için hem Ufuk UĞURAL hem de ATLANTIC SFDT
tarafından atanmış kurul üyelerinin onayının zorunlu olduğu anlaşılmaktadır.
(11) Hissedarlar Sözleşmesi’nin ekinde “Yönetim Kurulu Düzeyinde Veto Hakkı” başlığında
ve SÖZLEŞME’nin ek maddesinde “Önemli Yönetim Kurulu Kararları” olarak ise;
(…..TİCARİ SIR…..)
hususları ifade edilmektedir.
(12) Bu kararlar, ENEKO’nun ticari faaliyetlerine ilişkin stratejik kararlar olup bu husus
Kılavuzun 48. paragrafındaki açıklamalar doğrultusunda, stratejik kararların
alınmasında tüm tarafların onayının alınması gerekliliğinden dolayı Ufuk UĞURAL ve
ATLANTIC SFDT’nin ENEKO üzerinde ortak kontrol hakkına sahip olacağı
değerlendirilmektedir. Dolayısıyla söz konusu işlem 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında
bir devralma işlemidir. Öte yandan ilgili tarafların cirolarının söz konusu Tebliğ’in 7.
maddesinin birinci fıkrasında öngörülen eşikleri aşması nedeniyle, işlemin izne tabi
olduğu anlaşılmaktadır.
(13) Dosyadaki bilgilere göre tarafların faaliyetleri incelendiğinde, ortak girişim tarafı
konumundan olan ATLANTIC SFDT’nin küresel ölçekte sıcak su dönüştürücüleri
üreten ve satan bir iklim kontrol mühendisliği şirketi olduğu ifade edilmektedir.
ATLANTIC SFDT, elektrikli ısıtıcılar, su ısıtıcıları, banyo ısıtıcıları, kazanlar, klima,
havalandırma ve yenilebilir enerji ürünleri sunmaktadır. ATLANTIC SFDT Türkiye’de
Groupe Atlantic İzmir Radyatör Sistemleri San. ve Tic. AŞ (GROUPE ATLANTIC
İZMİR), Erensan Isı Tekniği San. ve Tic. AŞ (ERENSAN EIT) ve Erensan Isı Cihazları
Pazarlama ve Servis AŞ (ERENSAN EIC) olmak üzere üç iştiraki vasıtasıyla faaliyet
göstermektedir. GROUPE ATLANTIC İZMİR, sıcak su ürünleri ve banyo için havlu
radyatörü üretimi; ERENSAN EIT, sıcak su, kızgın su, buhar, diyatermik yağ ve atık ısı
kazanları, buhar jeneratörleri, eşanjörler, ekonomizerler, bacalar ve basınçlı kap
üretimi ve ERENSAN EIC, ticari ve endüstriyel kazanların pazarlama, satış ve satış
sonrası hizmetleri alanında faaliyet göstermektedir.
(14) Diğer ortak girişim tarafı olan Ufuk UĞURAL ise tek kontrolüne sahip olduğu Eneko
İthalat ve İhracat Pazarlama AŞ’nin (ENEKO PAZARLAMA) aracılığıyla4 ENEKO’nun
üretimini gerçekleştirdiği havalandırma ürünlerinin ihracatını gerçekleştirmektedir.
(15) Üzerinde ortak kontrol tesis edilmesi planlanan ve hâlihazırda Ufuk UĞURAL
tarafından kontrol edilen ENEKO ise tüm faaliyetlerini Türkiye’de gerçekleştirmekte ve
ana ürün grubu olarak yüksek verimli, otomatik, kompakt havalandırma üniteleri üretimi
ve satışı ile iştigal etmektedir. Ayrıca, entegre ısı pompalı ısı geri kazanımlı
havalandırma üniteleri ve modüler klima santralleri gibi projeye özel ihtiyaçları
karşılayan üniteler sunmaktadır.
(16) Yukarıda yer verilen bilgilerden hareketle ortak girişim taraflarının faaliyetleri
bakımından herhangi bir pazarda yatay ve/veya dikey örtüşmenin meydana
gelmeyeceği değerlendirilmektedir. Diğer taraftan yukarıda da belirtildiği üzere Ufuk
4 İşlemin gerçekleşmesi halinde ENEKO PAZARLAMA’nın kontrolünde herhangi bir değişiklik
gerçekleşmeyecektir.
24-33/809-343
4/5
UĞURAL tarafında n kontrol edilen ENEKO PAZARLAMA, ENEKO’nun üretimini
gerçekleştirdiği havalandırma ürünlerinin ihracatını gerçekleştirmektedir. Bu itibarla
ENEKO ile ENEKO PAZARLAMA’nın faaliyetleri arasında dikey bir örtüşmenin
meydana geleceği düşünülse de ENEKO’nun fa aliyetlerinin yalnızca yurt içi, ENEKO
PAZARLAMA’nın faaliyetlerinin ise yalnızca yurt dışında olduğu dikkate alındığında
ilgili pazarlar bakımından etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu
olmadığı değerlendirilmektedir.
(17) Diğer taraftan Ufuk UĞURAL tarafından kontrol edilen ENEKO PAZARLAMA,
GROUPE ATLANTIC’in Hollanda’da mukim olan ve havalandırma sektöründe faaliyet
gösteren markası Orcon’a ısı geri kazanımı ve enerji tasarrufu ürünleri sağlamaktadır5. Bu kapsamda küresel pazarlar bakımından ENEKO PAZARLAMA’nın satışını
gerçekleştirdiği ısı geri kazanımı ve enerji tasarrufu ürünleri ile GROUPE ATLANTIC’in
üretimini gerçekleştirdiği ısıtma, su ısıtma ve havalandırma ürünleri arasında dikey bir
örtüşmenin olduğu değerlendirilmektedir. Taraf tem silcisinden edinilen bilgilerde,
Orcon markasının Avrupa Birliği içerisindeki pazar payının % (.....) altında olduğu ve
aynı pazarda faaliyet gösteren Itho Daalderop, Zhender, Wolf ve Duco gibi rakiplerinin
bulunduğu belirtilmektedir. Bu doğrultuda küresel havalandırma pazarında bildirime
konu işlem nedeniyle dikey seviyede herhangi bir rekabetçi endişenin ortaya
çıkmayacağı değerlendirilmektedir.
(18) Son olarak 2010/4 sayılı Tebliğ’in 13. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca, bildirim
konusu ortak girişim işlemin in, 4054 sayılı Kanun’un 4. maddesi açısından rekabetçi
davranışların koordinasyonu riski taşıyıp taşımadığı incelenmiştir. ENEKO ile ana
şirketlerin faaliyetleri arasında Türkiye’de herhangi bir örtüşme bulunmadığı, bu
kapsamda bildirim konusu işlemin koordinasyon riski doğurmayacağı
değerlendirilmiştir.
5 İlgili ticari ilişkiye bildirime konu işlem neticelendikten sonra da emsal fiyatlar üzerinden devam
edileceği belirtilmektedir.
24-33/809-343
5/5
(19) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı
Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ
kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli
kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık
olmak üzere OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.