Rekabet Kurumu Başkanlığından,
Dosya SAYI:
2023-5-031 (Ortak Girişim)
Karar SAYI:
23-48/915-326
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
B. RAPORTÖRLER: Dilara TÜRK, Belma Nilüfer KIRIMLI, Metehan KAYA
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN: - Benji Acquireco, Inc
Temsilcileri: Av. Can TOPUKÇU, Emre Akın SAİT
Harbiye Mahallesi, Teşvikiye Caddesi No: 5 Lotus Apt. K: 2
Şişli/İSTANBUL
(1) D. DOSYA KONUSU: PetSmart, Inc. nezdindeki azınlık hisselerinin ve stratejik
veto haklarının Benji Parent Holdco, Inc. aracılığıyla, Apollo Global Management,
Inc. tarafından, dolaylı olarak devralınması suretiyle ortak girişim kurulması
işlemi.
(2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu kayıtlarına 18.08.2023 tarih ve 41690 sayı ile
giren ve eksiklikleri en son 26.09.2023 tarih, 42907 sayı ile tamamlanan bildirim üzerine
düzenlenen 05.10.2023 tarihli ve 2023-5-031/Öİ sayılı Ortak Girişim Ön İnceleme
Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır.
(3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirim konusu işleme izin verilmesinde
sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
(4) Başvuruda, hâlihazırda BC Partners LLP ve iştirakleri (BC PARTNERS) tarafından
kontrol edilen PetSmart, Inc. (PETSMART) nezdindeki azınlık hisselerinin ve stratejik
veto haklarının Apollo Global Management, Inc. ve iştirakleri (APOLLO) tarafından,
Benji Parent Holdco, Inc. (BENJI PARENT) aracılığıyla, dolaylı olarak devralınması
suretiyle ortak girişimin kurulması işlemine izin verilmesi talep edilmiştir.
(5) Bildirime konu işlem, eş zamanlı olarak gerçekleştirilmesi pla nlanan bir dizi işlemden
oluşmaktadır. Taraflar arasında (.....) tarihinde imzalanan (.....) ile ekleri niteliğindeki
(.....) ile (.....) uyarınca;
1. Hâlihazırda APOLLO tarafından kontrol edilen ve işbu işlemin gerçekleştirilmesi
amacına özel olarak kurulan BENJI PARENT’a; APOLLO, BC PARTNERS ve
BC PARTNERS bünyesindeki kontrol gücü olmayan azınlık hissedarlar
tarafından adi hisse senetleri karşılığında nakit katkıda bulunulacaktır.
2. BENJI BUYER ile ARGOS birleşecek ve ARGOS hayatta kalan tüzel kişilik
olacaktır. Böylece birleşme işlemi sonrasında ARGOS, BENJI BUYER yerine
geçerek BENJI ACQUIRE’ın doğrudan tamamına sahip olduğu bir iştiraki
olacaktır.
23-48/915-326
2/4
3. BENJI PARENT, BENJI ACQUIRE aracılığıyla, PETSMART’ın öz sermayesinin
tamamını BC PARTNERS’tan devralacaktır.
4. BC PARTNERS, PETSMART oy haklarının çoğunluğunu elinde tutmaya ve
PETSMART yönetim kurulu üyelerinin çoğunluğunu atamaya devam ederken
APOLLO ise PETSMART nezdindeki azınlık hisseleri ile stratejik veto haklarını
elde edecek, dolayısıyla PETSMART üzerinde bir ortak kontrol kurulmuş
olacaktır.
(6) İşlem sonrasında PETSMART’ın hisselerinin tamamına BENJI PARENT sahip
olacaktır. BENJI PARENT’in ise % (.....) hissesi APOLLO, % (.....) hissesi ise BC
PARTNERS’a ait olacaktır. İşlemler kapsamında; kendi içinde birer yoğunlaşma teşkil
eden iki işlemin olduğu görülmekle birlikte işlemlerin birbirine bağlı ve devralan
tarafların aynı olması nedeniyle 2010/4 sayılı Tebliğ’in 5. maddesinin dördüncü fıkrası
kapsamında tek bir işlem olarak kabul edilmiştir.
(7) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ’in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrasına göre;
“Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak
girişim oluşturulması” (tam işlevsel ortak girişimler) birleşme veya devralma sayılan
hallerden kabul edilmektedir. Bu tanım çerçevesinde, bir ortak girişimin 2010/4 s ayılı
Tebliğ kapsamında birleşme ve devralma sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir
teşebbüsün bulunması, ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması
ve kalıcı olarak faaliyet göstermesi gerekmektedir.
(8) Taraflar arasında imzalanan (.....)’ne göre PETSMART'ın yönetim kurulu (.....) üyeden
oluşmaktadır. BC PARTNERS (.....) üye atama hakkına sahipken APOLLO (.....) üye
atama hakkına sahiptir. Geriye kalan pozisyon ise (.....) tarafından doldurulacaktır.
PETSMART yönetim kurulu nezd inde karar yeter sayısı BC PARTNERS’ı ve
APOLLO’yu temsil eden (.....) temsilci dâhil olmak üzere üyelerin (.....) oluşurken tüm
yazılı onayların (.....) alınması gerekmektedir.
(9) APOLLO ve BC PARTNERS, PETSMART’ın stratejik ticari hareketlerini belirleyen
aksiyonları engelleme hakkına sahip olacaktır. Söz konusu haklara (.....) ve (.....)
hususlarında veto hakkı dâhildir.
(10) APOLLO ile BC PARTNERS arasında yönetim kurulu temsilinde eşitlik olmasa da
bahsi geçen veto hakları sayesinde belirli temel stratejik kar arlarda bir kilit sistemi
devreye girecek ve BC PARTNERS, APOLLO’nun görüşlerini göz ardı edemeyecektir.
Dolayısıyla APOLLO ile BC PARTNERS, PETSMART üzerinde ortak kontrole sahip
olacaktır.
(11) PETSMART’ın hâlihazırda kendi kaynakları ile yönetimi olan ve hissedar şirketlerinin
fonksiyonları ötesinde faaliyet gösteren bağımsız ve kalıcı bir şirket olduğu, kendi
varlıklarına ve operasyonlarına sahip olduğu için operasyonel açıdan ve ekonomik
olarak özerk olduğu, bildirime konu işlemin tamamlanmasının ardında n da bağımsız
bir teşebbüsün tüm fonksiyonlarını kalıcı bir biçimde yerine getirmeye devam edeceği
bildirilmiştir. Bu çerçevede tam işlevsellik koşulunun sağlandığı değerlendirilmiştir.
(12) Bu kapsamda, işlem sonrasında PETSMART Tebliğ’in 5. maddesinin üçüncü fıkrası
anlamında, bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir
ortak girişim niteliğinde olduğundan işlem Tebliğ’in 5. maddesinin birinci fıkrasının (b)
bendi kapsamında bir devralma işlemidir. Tebliğ’in 7. maddesinin uyarınca işlem izne
tabidir.
23-48/915-326
3/4
(13) İşlem taraflarından APOLLO, yatırım düzeyinden özel sermayeye tüm risk kazanç
yelpazesini kapsayan, tamamıyla entegre yatırım platformu aracılığıyla işletmelere
yenilikçi sermaye çözümleri sunan ve sermaye yapısının her kısmına yatırım yapan bir
varlık yöneticisidir.
(14) PETSMART ise ABD ve Kanada'da mama, ihtiyaç malzemeleri ve aksesuarlar dâhil
olmak üzere evcil hayvan ürünleri ve küçük evcil hayvanlar satan; kuaförlük, gündüz
bakımı, köpek ve kedi pansiyonu, üçüncü taraflarca iş letilen mağaza içi klinikler
aracılığıyla veteriner bakımı ve köpek eğitimi dâhil olmak üzere evcil hayvan hizmetleri
sunan ve PETSMART tarafından 1994 yılında kurulan ve kar amacı gütmeyen bir
kuruluş olan PetSmart Charities ortaklığında mağaza içi evcil hayvan edinme
merkezleri aracılığıyla köpek ve kedi sahiplendirme hizmeti sunan bir evcil hayvan
süper mağazaları zinciri sahibidir. PETSMART’ın Türkiye’de herhangi bir faaliyeti veya
cirosu bulunmamaktadır.
(15) Bahsi geçen hususlar ışığında APOLLO ile PETSMAR T’ın faaliyetleri arasında
Türkiye’de yatay veya dikey bir örtüşme bulunmamaktadır.
(16) Son olarak, bildirime konu işlem 2010/4 sayılı Tebliğ’in 13. maddesinin üçüncü fıkrası
kapsamında ele alınmıştır. Söz konusu hükümde “Teşebbüsler arasında rekabeti
sınırlayıcı amacı veya etkisi olan ve bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı
olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturulması, Kanun’un 4 üncü ve 5 inci
maddeleri çerçevesinde de değerlendirilir.” ifadelerine yer verilmektedir.
(17) Bu hükmün altında yatan temel kaygı, ortak girişim kurulması yoluyla ana teşebbüsler
arasında koordinasyon oluşması riskidir. Bir ortak girişimin rekabeti sınırlayıcı amacı
veya etkisi olmasından söz edilebilmesi için öncelikle ana şirketlerin birbiriyle veya
ortak girişimle rakip olmaları gerekmektedir. Ancak yukarıda değinildiği üzere,
Türkiye’de işlem tarafı teşebbüslerin faaliyetleri arasında herhangi bir örtüşme
bulunmamaktadır. Dolayısıyla bildirime konu işlemin söz konusu pazarın önemli bir
bölümünde rekabetin kısıtlanması sonucunu doğurabilecek bir koordinasyon riski
taşımadığı değerlendirilmektedir.
(18) Sonuç olarak, bildirim konusu işlem sonucunda 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi
kapsamında başta hâkim durum yaratılması ya da mevcut bir hâkim durumun
güçlendirilmesi olmak üzere ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya
hizmet piyasasındaki etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu
olmayacağı kanaatine varılmıştır.
23-48/915-326
4/4
(19) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı
Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ
kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli
kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık
olmak üzere OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.