Rekabet Kurumu Başkanlığından,
Dosya SAYI:
2021-1-049 (Ortak Girişim)
Karar SAYI:
22-04/51-21
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
B. RAPORTÖRLER: İsmail Atalay YOLCU, Cemile YÜKSEK, Can AKA
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN: - Horizon BidCo S.à r.l.
Temsilcileri: Av. M. Togan TURAN,
Av. A. Kansu AYDOĞAN YEŞİLALTAY, Av. Sabiha ULUSOY
Orjin Maslak Eski Büyükdere Cad. No: 27 K: 11 34485
Maslak/İstanbul
(1) D. DOSYA KONUSU: Körber Supply Chain Software Management GmbH’ nin
ortak kontrolünün Horizon BidCo S.à r.l. aracılığıyla KKR & Co. Inc. tarafından
devralınması işlemi.
(2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu kayıtlarına 16.12.2021 tarih ve 23812 sayı
ile giren ve 06.01.2022 tarih ve 24357 sayı ile tamamlanan bildirim üzerin e
düzenlenen 14.01.2022 tarih ve 2021-1-049/Öİ sayılı Ortak Girişim Ön İnceleme
Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır.
(3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirime konu işleme izin verilmesinde
sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir.
G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
(4) Başvuruda; Körber Supply Chain Software Management GmbH’nin (KÖRBER
SUPPLY) ortak kontrolünün, KKR & Co. Inc.’in (KKR) bir veya daha fazla iştiraki
tarafından danışmanlık verilen ve/veya yönetilen bir fonun sahip olduğu, özel amaçlı
bir araç şirket niteliğindeki Horizon BidCo S.a.r.l. (HORIZON BIDCO) ile Körber AG
(KÖRBER GRUBU) tarafından devralınması işlemine 4054 sayılı Rekabetin
Korunması Hakkında Kanun (4054 sayılı Kanun) çerçevesinde i zin verilmesi talep
edilmiştir.
(5) Rekabet Kurulundan İzin Alı nması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ’in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde,
“Kontrolde kalıcı değişiklik meydana getirecek şekilde; Bir veya daha fazla
teşebbüsün tamamının ya da bir kısmının doğrudan veya dolaylı kontrolünün, hisse
ya da mal varlığının satın alınmasıyla, sözleşmeyle veya diğer bir yolla bir ya da daha
fazla teşebbüs veya hâlihazırda en az bir teşebbüsü kontrol eden bir ya da daha fazla
kişi tarafından devralınması Kanun’un 7.maddesi kapsam ında birleşme veya
devralma sayılmaktadır.” hükmü yer almaktadır. Anılan Tebliğ’in 5. maddesinin
üçüncü fıkrasında ise “Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine
getirecek bir ortak girişimin oluşturulması, bu maddenin birinci fık rasının (b) bendi
kapsamında bir devralma işlemidir. Bu tür işlemlerde, işlem taraflarının her biri
devralan olarak kabul edilir.” hükmüne yer verilmektedir. Bu hükümler çerçevesinde
22-04/51-21
2/4
ortak girişimler bakımından aranan koşullar; ortak girişim şirketinin kur ucu
teşebbüsler tarafından “ortak kontrol” altında tutulması ve kurulan şirketin “bağımsız
bir iktisadi varlık” niteliği taşımasıdır.
(6) Birleşme ve Devralma Sayılan Haller ve Kontrol Kavramı Hakkında Kılavuz’un
(Kılavuz) 48. ve devamındaki paragraflarında, bir ortak girişimde ortak kontrolden söz
edilebilmesi için tarafların eşit oy hakkına sahip olması, stratejik kararların
alınmasında veto haklarının bulunması ya da oy haklarının ortaklaşa kullanılması gibi
şartların sağlanması gerektiği açıklamalarına yer verilmiştir.
(7) Bildirim Formu’nda yer alan bilgilere göre, planlanan işlem sonrasında, KÖRBER
SUPPLY üzerinde KÖRBER % (…..) ve HORIZON BIDCO % (…..) oranında
hissedarlığa sahip olacaktır. Bildirim Formu’nun ekinde yer alan ve taraflar arasında
akdedilen Hissedarlar Sözleşmesi çerçevesinde KÖRBER SUPPLY üzerinde ortak
kontrolü sağlayan hususlara aşağıda yer verilmektedir:
- KÖRBER SUPPLY’ın CEO'su ve CFO'sunun atanması ve azledilmesine ilişkin
kararların yanı sıra herhangi bir stratejik yol haritasının onaylanma sı, yıllık
bütçenin veya stratejik yol haritasında yapılacak herhangi bir değişiklik veya
güncellemeye ilişkin kararlar, ortaklar toplantısında % (…..)’lik çoğunluk ile
alınacaktır.
- Yönetimi denetleyen Danışma Kurulu; (…..) tanesi HORIZON BIDCO
tarafından a day gösterilecek ve KÖRBER GRUBU tarafından atanacak
bağımsız endüstri uzmanı olacak Başkan da dahil olmak üzere (…..) tanesi
KÖRBER GRUBU tarafından aday gösterilecek toplam (…..) üyeden
oluşacaktır. (…..).
(8) Bu çerçevede, şirket yönetiminin yapılanma biçim i ile stratejik ticari kararları
ilgilendiren karar yeter sayılarında tarafların her ikisinin de olumlu oyunun aranmasını
gerektirecek çoğunluk koşulunun ortak kontrol şartını sağladığı değerlendirilmektedir.
(9) Bildirim konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma olarak
değerlendirilmesi için aranan ikinci kriter ise, üzerinde ortak kontrol tesis edilen
işletmenin bağımsız bir iktisadi varlık niteliğini taşıması, diğer bir deyişle, tam işlevsel
olmasıdır. Bu kriter çerçevesinde, KÖRBER SUPPLY’ın, kurucularından bağımsız
olarak ilgili pazarda faaliyetlerini sürdürebilen ayrı bir teşebbüs olup olmadığı
incelenmektedir.
(10) Kılavuz’un 82. ve devamı paragraflarında, bir ortak girişimin tam işlevsel olarak kabul
edilebilmesi için ortak girişimin bağımsız olarak faaliyet göstermek bakımından yeterli
kaynaklara sahip olması, doğrudan ana şirketlerle bağlantılı bir işlevin ötesinde bir
faaliyet göstermesi, satış ve satın alma ilişkilerinde ana şirketlere bağıml ı olmaması,
kalıcı olarak faaliyet göstermesi gibi nitelikleri taşıması gerektiği açıklamaları yer
almaktadır.
(11) Bildirim formunda belirtildiği üzere, KKR ve KÖRBER GRUBU’nun ortak kontrol
tarafları olacağı KÖRBER SUPPLY hâlihazırda bağımsız bir iktisadi var lığın tüm
işlevlerini kalıcı olarak yerine getirebilen ve işlem neticesinde de bunu devam ettiren
bir teşebbüstür. Bildirim formunda ayrıca, KÖRBER SUPPLY’ın hâlihazırdaki
faaliyetlerini kalıcı olarak yürütmek üzere; günlük faaliyetleriyle ilgilenen bir yö netime,
bunun için gerekli finansman kaynaklarına, yürüttüğü faaliyetlere özgü personele ve
varlıklara sahip olduğu; bu haliyle pazarda bağımsız olarak faaliyet gösteren bir
teşebbüs konumunda olduğu belirtilmiştir. Bildirime konu işlem sonrasında KÖRBER
22-04/51-21
3/4
SUPPLY’ın bu niteliğinde herhangi bir değişiklik olmayacaktır. Ayrıca, ortak girişim
tarafları KÖRBER SUPPLY’ın faaliyetleri için bir süre sınırlaması öngörmemiştir.
(12) Değinilen hususlar çerçevesinde, KÖRBER SUPPLY’ın tam işlevsellik niteliğine sahip
olacağı kanaatine varılmış olu p bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7.
maddesi ve 2010/4 sayılı Tebliğ’in anılan maddesi uyarınca bir devralma niteliğinde
olduğu sonucuna ulaşılmıştır. Öte yandan tarafların cirolarının söz konusu Tebliğ’in 7.
maddesinin birinci fıkrasında öngörülen eşikleri aşması nedeniyle işlem izne tabidir.
(13) Dosya kapsamında verilen bilgilerden, işlem tarafı teşebbüslerin Türkiye’de
faaliyetlerin örtüşmediği anlaşılmıştır. Dolayısıyla bildirime konu işlem ile 4054 sayılı
Kanun kapsamında herhangi bir pazarda hâkim durum yaratılması ya da mevcut bir
hâkim durumun güçlendirilmesi ya da etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılması nın
söz konusu olmadığı kanaatine ulaşılmıştır.
(14) Son olarak, bildirime konu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ’in 13. mad desinin üçüncü
fıkrası kapsamında ele alınması gerekmektedir. Söz konusu hükümde “ Teşebbüsler
arasında rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisi olan ve bağımsız bir iktisadi varlığın
tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturu lması, Kanunun
4 üncü ve 5 inci maddeleri çerçevesinde de değerlendirilir. ” ifadelerine yer
verilmektedir.
(15) Bu hükmün altında yatan temel kaygı, ortak girişim kurulması yoluyla ana teşebbüsler
arasında koordinasyon oluşması riskidir. Bir ortak girişimin rek abeti sınırlayıcı amacı
veya etkisi olmasından söz edilebilmesi için öncelikle ana şirketlerin birbirleriyle veya
ortak girişimle rakip olmaları gerekmektedir. Yukarıda değinildiği üzere, ana
şirketlerin faaliyetleri arasında ya da ortak girişim ile ana şi rketlerin faaliyetleri
arasında Türkiye’de ve küreselde herhangi bir örtüşme bulunmamaktadır. Bu nedenle
bildirime konu işlemin söz konusu pazarın önemli bir bölümünde rekabetin
kısıtlanması sonucunu doğurabilecek herhangi bir koordinasyon riski taşımaktan
uzak olduğu değerlendirilmiştir.
22-04/51-21
4/4
(16) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı
Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gerek en Birleşme ve Devralmalar Hakkında
Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli
ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine,
gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde
yargı yolu açık olmak üzere OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.