İSTANBUL 15. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle)
Mahkememizde görülen İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle) davasının yapılan açık yargılamasında;
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; davalının kullanımı olan tesisatta müvekkili şirket tarafından 11.12.2018 tarihinde yapılan kontrolde abone tahliye sayaçtan elektrik kulanıldığının tespit edildiğini yapılan tespit üzerine zabıt tarihinde cari olan Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği gereği H/... seri numaralı Kaçak Elektrik Tespit Tutanağı tanzim edildiğini, bu tutanağa istinaden 46.811,06 TL tutarında kaçak elektrik tüketim tahakkuku yapıldığını, davalı aleyhine kaçak elektrik bedeline gecikmiş gün faizi ve faizin KDV'sinin ilave edilerek 51.966,52 TL'nin tahsili amacıyla .... İcra Müdürlüğü'nün 2023/... Esas sayılı dosyası ile takip başlatıldığını davalının borca itiraz etmesi üzerine takibin durdurulduğunu belirterek; davalının .... İcra Müdürlüğü 2023/.... Esas sayılı takip dosyasına yapmış olduğu haksız ve yersiz itirazının iptali ile takibin devamına, davalı aleyhine hükmolunacak meblağın %20’sinden az olmamak kaydıyla icra inkâr tazminatı ödemeye mahkûm edilmesine, yargılama giderleri ile vekâlet ücretinin davalı yana tahmiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalıya dava dilekçesinin tebliğ edildiği ancak davaya karşı bir cevap sunmadığı görüldü.
Mahkememizce alanında uzman bilirkişiden rapor ve ek rapor alınmış dosya arasına konulmuştur.
Haksız eylemden kaynaklanan zarar nedeniyle itirazın iptali istemine ilişkindir.
.... İcra Müdürlüğü'nün 2023/.... sayılı takip dosyası incelendiğinde; alacaklı tarafından borçlu aleyhine ilamsız takip yapıldığı, örnek 7 nolu ödeme emrinin borçluya 13.10.2023 tarihinde tebliğ edildiği, borçlunun 14.10.2023 tarihinde borca itiraz ettiği, bunun üzerine davacı tarafından 14.08.2024 tarihinde arabuluculuk müessesine başvuru yapıldığı anlaşılmıştır.
Davaya konu uyuşmazlık, Davalı ... San. Tic. Ltd. Ştimin ... Mah. ... Sk. No: 8 Giriş .../... adresinde kurulu bulunan ... nolu tesisatta kaçak elektrik kullanıp kullanmadığı, kaçak elektrik kullandıysa kaçak elektrik tüketim bedelinin ne kadar olacağı noktalarında toplanmaktadır.
Davacı ... A.Ş.'e tarafından, ... Mah. Karaman Sk. No: 8 Giriş Bayrampaşa/ İstanbul adresinde kurulu bulunan ... nolu hizmet noktasında, davalı ... San. Tic. Ltd. Şti. Adına “Sözleşmesiz elektrik kullanmaktan" dolayı 11.12.2018 tarihinde H/... seri numaralı Kaçak/Usulsüz elektrik tespit tutanağı düzenlenmiştir. Bu tutanakta, Davalı şirket yetkilisinin ıslak imzası da bulunmaktadır. Sözleşmesiz elektrik kullanıldığı davalı şirketinde kabulündedir.
Kaçak elektrik tüketim halleri, EPDK ELEKTRİK PİYASASI TÜKETİCİ HİZMETLERİ YÖNETMELİĞİ'nin 42.maddesinde tanımlanmıştır. Davalı şirket tarafından, yönetmeliğin 42.Maddesinin (a) fıkrasında tanımlanan şekilde, Perakende satış sözleşmesi olmadan dağıtım sistemine müdahale ederek Kaçak Elektrik Kullanımı yapıldığı hiçbir tereddüde yer vermeyecek şekilde açıktır.
Tutanak tarihinde yürürlükte olan ELEKTRİK PİYASASI TÜKETİCİ HİZMETLERİ YÖNETMELİĞİ'nin Kaçak elektrik tüketim miktarının hesaplanması başlığının 44. Maddesinin 1. Fıkrasında sözleşmesiz elektrik kullanılması durumunda, kaçak tüketim hesabının nasıl yapılacağı belirlenmiştir.
MADDE 44-(1) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) ve (c) bentleri kapsamındaki kaçak olarak tüketilen elektrik enerjisi miktarı, tüm tüketiciler için;
a) Öncelikle tüketimi doğru olarak kaydetmiş olan yasal şekilde tesis edilmiş sayaç değerine göre,
b)Tüketimi doğru olarak kaydetmiş yasal şekilde tesis edilmiş sayaç değerinin bulunmaması durumunda, ihtilafsız aynı dönemki tüketim miktarına göre, hesaplanır. (b) bendi kapsamında, kaçak kullanım tespitinin yapıldığı tarihten geriye dönük olarak yapılan incelemeler sonucunda, tüketim değerlerinin düşmeye başladığı tarih tespit edilebiliyorsa, bu tarihten önceki aynı dönem, ihtilafsız dönem olarak kabul edilir.
(2) Birinci fıkra kapsamında doğru tespit edilmiş tüketim değeri yoksa, kullanım yerinin müstakil trafolu olup olmamasına bakılmaksızın;
a) Meskenlerde, proje varsa projesinde belirtilen gücün kullanma faktörü olan 0,60'ı, projesi yok ise, basit yapılarda 3 kW, diğerlerinde 5 kW'nın altında olmamak üzere bağlantı ine ve ortalama günlük çalışma saatine göre, yöresel özellikler ve benzer yapılar göz önüne alınarak,
b) Diğer tüketici gruplarında, tespit edilen kurulu gücün kullanma faktörü olarak alınan 0,60 ile çarpımı sonucu bulunan değer bağlantı gücü olarak kabul edilir ve bu değer 3 kW'nın altında olmamak üzere ortalama günlük çalışma saatlerine göre hesaplanır. Bu tür hesaplamaların yapılamaması durumunda, tüketilen elektrik enerjisi miktarı aynı yörede bulunan benzer kullanım yerlerinin ortalama tüketimlerine göre hesaplanarak tespit edilir.
(3) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında, mühürlenmiş sayaçtan geçirilmeksizin ayrı bir hat çekilerek birtakım cihazlar kaçak olarak beslenmiş ise, tüketilen elektrik enerjisi sadece bu hat üzerindeki cihazların kurulu gücü dikkate alınarak hesaplanır.
(4) 42'nci maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi çerçevesindeki tespitlerde; elektrik enerjisinin kesildiği tarihteki endeks değeri ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihteki endeks değeri arasındaki fark dikkate alınarak hesaplama yapılır.
Yönetmeliğin 44.1. Maddesinde “42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) ve (c) bendi kapsamındaki kaçak olarak tüketilen elektrik enerjisi miktarı, tüm tüketiciler için; a) Öncelikle tüketimi doğru olarak kaydetmiş olan yasal şekilde tesis edilmiş sayaç değerine göre,..” hükmü gereğince sayaç tarafından kaydedilen gerçek tüketim üzerinden yapılması gerekmektedir.
Tutanak üzerinde sayaç endeks değerine göre, sayacın doğru tüketim kaydettiği görülmektedir. Bu sebeple davalı hakkında tutulan ilk tutanak tarihinden son tutanak tarihine kadar süre kaçak elektrik süresini verecektir.
Kaçak başlangıç tarihi: 18.09.2018
2. Tutanak tarihi: 11.12.2018
Kaçak kullanım süresi: 85 gün olarak belirlenmiştir.
Elektrik Piyasası Tüketici Hizmetleri Yönetmeliği'nin 45. Maddesinde Kaçak elektrik tüketim miktarının hesaplanmasında ortalama günlük çalışma saatleri belirlenmiştir.
MADDE 45-(1) Kaçak elektrik enerjisi tükettiği tespit edilen tüketiciye yapılacak faturalandırmada, aşağıda yer alan süreler esas alınır;
a) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (a) bendi çerçevesindeki tespitlerde; doğru bulgu ve belgelere dayandırılması kaydıyla kaçak elektrik enerjisi kullanılmaya başlandığı tarih ile kaçak tespitinin yapıldığı tarih arasındaki süre olup bu süre 12 ayı geçemez. Doğru bulgu ve belgelerin bulunmaması halinde bu süre 90 gün olarak alınır.
b) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (b) bendi çerçevesindeki tespitlerde; kaçak elektrik enerjisi kullanımına ilişkin olarak yapılacak hesaplamada kullanım süresi esas alınır, bu süre 180 günü geçemez.
©) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (c) bendi çerçevesindeki tespitlerde; son endeks okuma ile tutanak düzenlenmiş olması kaydıyla kontrol, mühürleme, kesme- bağlama, sayaç değiştirme işlemleri gibi, sayaç mahallinde dağıtım şirketince gerçekleştirilmiş olan en son işlem tarihi ile kaçak tespitinin yapıldığı tarihe kadar olan süredir ve bu süre 90 günü geçemez.
ç) Birinci fıkranın (b) ve (c) bentlerinde belirtilen sürenin dışında, tüketicinin kaçak elektrik enerjisi kullanım başlangıç tarihinin doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmesi halinde, kaçak tüketime ek olarak birinci fıkranın (b) ve (c) bentlerinde belirlenen başlangıç tarihinden itibaren, doğru bulgu ve belgelerle tespit edilmiş kaçak elektrik enerjisi kullanımı başlangıç tarihine kadar geriye dönük normal tüketim hesabı yapılır.
1) Kaçak tüketimi ile kaçağa ilişkin normal tüketim hesabında esas alınacak sürelerin toplamı 12 ayı geçemez. Yapılacak hesaplamada tüketimin yapıldığı kabul edilen dönemlerdeki birim fiyatlar dikkate alınır ve gecikme zammı alınmaz.
(2) 42 nci maddenin birinci fıkrasının (ç) bendi çerçevesindeki tespitlerde; kaçak elektrik enerjisi kullanımına ilişkin olarak yapılacak hesaplamada esas alınacak süre, tüketicinin tespite konu elektrik enerjisinin kesildiği tarih ile kaçak tespitinin yapıldığı tarih arasındaki süredir.
(3) Kaçak elektrik enerjisi tüketim miktarının hesaplanmasında ortalama günlük çalışma saatleri;
a) Meskenlerde; 5 saat,
b) Tarımsal sulama tüketici grubunda yer alan tüketicilerde; ilgili Tarım İl Müdürlüğünden ürün bazında alınacak sulama sezonu saati bilgisi çerçevesinde belirlenen saat,
c) Sanayi tüketici grubundan enerji alanlar ile turistik tesisler, akaryakıt istasyonları, hastaneler, alışveriş merkezleri gibi vardiyalı hizmet veren tüketicilerden, tek vardiyalı çalışanlar için 7 saat, iki vardiya çalışanlar için 14 saat, üç vardiya çalışanlar için 21 saat,
ç) Diğer tüketicilerde; 8 saat olarak kabul edilir.
(4) Perakende satış sözleşmesi veya ikili anlaşması olmayanlara, çalışma saatleri %20 oranında artırılarak uygulanır. Üç vardiya çalışanlar için bu süre 24 saat olarak kabul edilir.
(5) Üçüncü fıkranın (c) bendinin uygulanmasında, vardiya sayısının tespitinde kaçak tespiti yapan kuruluşun görevlilerinin tespiti ve şirket kayıtları, bunun mümkün olmaması halinde kamu kurum ve kuruluşları tarafından verilen resmi belgeler göz önüne alınır. Çalışma saatlerinin üçüncü fıkranın (c) bendinde belirtilenlerden daha fazla olmasının tespiti durumunda ise tespit edilen saatler esas alınır.
Dava konusu yerde kaçak kullanım süresi 85 gün bulunması, Dava konusu yerin ticarethane olduğu göz önünde bulundurularak çalışma saatinin 14 saat olarak alınması uygun görülmüştür.
Kaçak kullanım süresi: 85 gün
Kaçak kullanım süresi: 14 saat
Baz alınarak bilirkişi tarafından yapılan değerlendirme ışığında kaçak tüketim bedeli 46.578,90 TL olarak belirlenmiştir.
Bu doğrultuda 31.12.2018 olan fatura tarihi ile takip tarihi olan 20.05.2019 tarihi arasındaki gecikme zammının hesabı yapılması gerekmekte olup, belirlenen tarihte aylık %2 oranın uygulandığı bu doğrultuda 4.287,81 TL olacağı ve bunun da KDV'sinin( %18) 771,80 TL olacağı anlaşılmakla davanın kısmen kabul kısmen reddine dair aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur. Buna ek olarak alacak likit olmadığından davacının tazminat talebinin reddine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
Yukarıda açıklanan nedenlerle;
Davanın KISMEN KABUL KISMEN REDDİ ile; Davalının .... İcra Müdürlüğü 2023/.... sayılı dosyasına yaptığı itirazın KISMEN İPTALİNE, takibin 46.578,90 TL asıl alacak, 4.287,81 TL gecikmiş gün faizi ve 771,80 TL faizin KDV'si olmak üzere aynı koşullarda takibin DEVAMINA,
Tazminat taleplerinin reddine,
Karar tarihinde yürürlükte bulunan Harçlar Tarifesi gereğince hesap olunan 3.527,43 TL nispi karar harcından davacı tarafından peşin yatırılan 887,46 TL harcın mahsubu ile bakiye 2.639,97 TL harcın davalıdan alınarak hazineye gelir kaydına,
6325 sayılı Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanunu'nun 18/A-13 maddesinin "...Adalet Bakanlığı bütçesinden ödenen ve taraflarca karşılanan arabuluculuk ücreti, yargılama giderlerinden sayılır..." hükmü gereği 3.600,00 TL arabuluculuk ücretinin davanın kabul ve red oranına göre 3.577,27 TL'sinin davalıdan kalan 22,73 TL'sinin ise davacıdan tahsili ile hazineye gelir kaydedilmesine,
Davacı yönünden karar tarihinde yürürlükte bulunan avukatlık ücret tarifesi gereğince hesaplanan 45.000,00 TL nispi vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
Davalının kendisini vekil ile temsil ettirmediğinden bu konuda karar verilmesine yer olmadığına,
Davacı tarafından yapılan peşin harç ve başvuru harcı olmak üzere toplam 1.315,06 TL harç giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
Davacı tarafından 7.331,00 TL bilirkişi, tebligat ve müzekkere gideri olmak üzere yapılan yargılama giderinin red ve kabul durumu nazara alınarak 7.284,73 TL'sinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, bakiye masrafın davacı üzerinde bırakılmasına,
Davalı tarafından yapılan yargılama gideri bulunmadığından bu konuda karar verilmesine yer olmadığına,
Yatırılan ve bakiye kalan gider avansının kararın kesinleşmesin sonrası talep halinde yatıran taraflara iadesine,
Mahkememizin bu kararına karşı gerekçeli kararın tebliğinden itibaren iki hafta içinde, Mahkememize ve Mahkememize gönderilmek üzere başka yer mahkemesine dilekçe verilmek suretiyle İstanbul BAM ilgili Hukuk Dairesince incelenmek üzere istinaf yoluna başvuru hakkı bulunduğuna dair verilen karar, hazır olan davacı vekilinin yüzüne karşı davalının yokluğunda verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı. 13/01/2026