Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı paydaşlığın giderilmesi davasına dair karar davalılardan ... tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.
Dava, 7 adet taşınmazın ortaklığının giderilmesine ilişkindir. Mahkemece, satış suretiyle ortaklığın giderilmesine karar verilmiş, hükmü davalılardan ... temyiz etmiştir.
Borçlu ortağın alacaklısı İcra Hakimliğinden İ.İ.K.nun 121.maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Bunun için İcra Hakiminden yetki belgesi alması zorunludur. İcra Hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan İcra Müdürü’nün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip, icra hakiminden yetki belgesi Almak üzere önel verilmelidir.
Bu şekilde açılacak davada borçlu ortak dahil tüm ortakların davaya dahil edilmeleri zorunludur.
Borçlu ortağın alacaklısı tarafından açılan davada birden fazla taşınmaz dava konusu edilmiş ise icra takibine konu borç miktarına göre dava tarihi itibariyle taşınmazlardan borçlu ortağın payına düşecek değerin tespit edilerek borca yetecek miktarda taşınmazın ortaklığının giderilmesine karar verilmesi, fazlaya ilişkin istemin reddedilmesi gerekir.
Olayımıza gelince; Borçlu ortağın borcundan dolayı icra mahkemesinden alınan yetki belgesine göre alacaklı tarafından iştirakli ortağın murisinden kalan 7 adet taşınmazın ortaklığının giderilmesini istenmiştir. Taşınmazın tapu kaydının beyanlar hanesinde yetki belgesine konu Orhangazi İcra Müdürlüğü’nün 2008/2466 sayılı dosyasından dolayı 12.621.TL, Orhangazi İcra Müdürlüğü’nün 2008/2422 esas sayılı dosyasından dolayı da 13.529 TL borç gözüktüğü ve bu icra dosyasından yetki belgesi alınmadığı anlaşılmaktadır. Yetki belgesi verilmeyen dosyadaki borç dikkate alınmaksızın yetki belgesi verilen Orhangazi İcra Müdürlüğü’nün 2008/2466 sayılı icra dosyasında belirtilen borca yetecek kadar taşınmazın ortaklığının giderilmesi fazlaya ilişkin istemin reddine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde taşınmazların tamamının satışına karar verilmesi doğru olmadığından hükmün bozulması gerekmiştir.
Hükmün yukarıda açıklanan nedenle BOZULMASINA, istek halinde peşin alınan temyiz harcının temyiz edene iadesine, 10.10.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.