Davacı, feshin geçersizliğine ve işe iadesine karar verilmesini istemiştir.
Mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır.
Hüküm süresi içinde davalı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:
Davacı İsteminin Özeti:
Davacı, fazla mesai ücretini alabilmek için Diyarbakır 1. ... Mahkemesi 2011/460 esas numarasında dava açtığını ... sözleşmesinin bu sebeple geçerli neden olmadan işverence feshedildiğini ileri sürerek feshin geçersizliğine ve işe iadesine karar verilmesini, işe başlatılmama halinde ödenmesi gereken tazminat ile boşta geçen süre ücret ve diğer haklarının belirlenmesini istemiştir.
Davalı Cevabının Özeti:
Davalı vekili ise davacının Sosyal Güvenlik Kurumu kayıtlarına göre raporlu olduğu dönemlerde bir başka işyerinde çalışması sebebi ile haklı nedenle ... sözleşmesinin feshedildiğini savunarak, davanın reddini istemiştir.
Mahkeme Kararının Özeti:
Mahkemece davacının fesih bildiriminde raporlu olduğu süre içinde çalıştığı belirtilen ... Bilgi Pazarlama Danışma ve ... Servisi Hizmetleri A.Ş.'nde çalıştığının kanıtlanamadığı ve açmış olduğu fazla mesai davasının 18.04.2011 tarihinde ... sözleşmesinin feshinden önce sonuçlandığı haklı nedenle feshin davalı tarafından kanıtlanamadığı gerekçesi ile davanın kabulüne karar verilmiştir.
Kararı davalı temyiz etmiştir.
... sözleşmesinin, işçinin doğruluk ve bağlılığa aykırı söz veya davranışları sebebiyle işverence haklı olarak feshedilip feshedilmediği noktasında taraflar arasında uyuşmazlık söz konusudur.
4857 sayılı ... Kanunu'nun 25. maddesinin II. bendinde, ahlak ve iyi niyet kurallarına uymayan haller sıralanmış ve belirtilen durumlar ile benzerlerinin varlığında işverenin haklı
fesih imkanının olduğu açıklanmıştır. Yine aynı maddenin II. bendinin (e) alt bendinde, işverenin güvenini kötüye kullanmak, hırsızlık yapmak, işverenin meslek sırlarını ortaya atmak gibi doğruluk ve bağlılığa uymayan işçi davranışlarının da işverene haklı fesih imkanı verdiği ifade edilmiştir. Görüldüğü üzere yasadaki haller sınırlı sayıda olmayıp, genel olarak işçinin sadakat borcuna aykırılık oluşturan söz ve davranışları işverene fesih imkanı tanımaktadır.
İşçinin eleştiri sınırları içinde kalan söz ve davranışları ise, işverene haklı fesih imkanı vermez
Somut olayda hemşire olarak çalışan davacının ... sözleşmesi raporlu olduğu dönemde ... kayıtlarına göre ... Bilgi Pazarlama Danışma ve ... Servisi Hizmetleri A.Ş.'nde çalıştığının tespit edilmesi üzerine haklı nedenle feshedilmiştir. Darimezce sağlık raporlarının eklenmesi için dosyanın geri çevrilmesine karar verilmiştir. Geri çevirme kararı üzerine sunulan sağlık raporlarına göre 03.05.2011- 12.05.2011 tarih arası 10 gün, 12.05.2011- 16.05.2011 tarihleri arası 5 gün davacının raporlu olduğu anlaşılmaktadır. Öte yandan hizmet döküm cetveli incelendiğinde davacının raporlu olduğu Mayıs ayında 9 Gün ...' nde, 20 gün ise 1184513 işyeri numaralı ... Mobil Sağlık Hizmetleri AŞ.'nde yani bir başka işyerinde çalıştığı dosya kapsamı ile sabittir. Davacının 28.09.2009 tarihinde imzaladığı ... sözleşmesi 1.5 maddesinde "işverenin yazılı izni olmadan başka her hangi bir kuruluş ya da şirkette çalışamaz ortak olamaz her hangi bir sıfat ile görev alamaz işveren izin verip vermemekte serbesttir" denilmektedir. Doğruluk ve dürüstlük kuralı ile bağdaşmayan davacının feshe konu davranışı 4857 sayılı ... kanunu 25/II-e maddesi kapsamında haklı fesih sebebidir. Davanın reddi gerekirken kabulüne karar verilmesi hatalı olup bozmayı gerektirmiştir.
Belirtilen nedenlerle, 4857 sayılı Kanun'un 20. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, hükmün bozulmak suretiyle ortadan kaldırılması ve aşağıdaki gibi karar verilmesi gerekmiştir.
Yukarıda belirtilen nedenlerle;
1-Mahkemenin yukarıda tarih ve sayısı belirtilen kararının BOZULARAK ORTADAN KALDIRILMASINA,
2-Davanın REDDİNE,
3-Harç peşin alındığından yeniden alınmasına yer olmadığına,
4-Davacının yapmış olduğu yargılama giderinin üzerinde bırakılmasına, davalının yaptığı ( 70,00) TL yargılama giderinin davacıdan tahsili ile davalıya ödenmesine,
5-Karar tarihinde yürürlükte bulunan tarifeye göre 1.200,00 TL vekâlet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,
6-Peşin alınan temyiz harcının isteği halinde davalıya iadesine, kesin olarak 21.12.2012 tarihinde oybirliği ile karar verildi.