Mahalli mahkemece verilen yukarda tarih ve numarası yazılı ortaklığın giderilmesine ilişkin kararın davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine karar Dairemizin 18.3.2010 gün ve 11584 - 3020 Esas ve Karar sayılı ilamı ile onanmasına karar verilmiş idi. Bu kez paydaş ... mirasçılarından ... Yüksel tarafından maddi hatanın düzeltilmesi isteminde bulunulmuş olmakla dosyadaki tüm kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.
Davacı vekili İstanbul ... ...’de kayıtlı olan 3996 ada 1 Parsel sayılı taşınmazın mümkünse taksimi, değilse satış suretiyle ortaklığının giderilmesini istemiştir. Mahkemece 4.6.2009 tarihinde satış suretiyle ortaklığın giderilmesine karar verilmiş, hüküm Dairemizin 18.3.2010 tarih, 11584 – 3020 sayılı ilamı ile onanmasına karar verilmiştir. Bu defa temyiz eden ... ... vekili tapu kaydında ismi geçen ... oğlu ...’in dava tarihinden önce 20.8.1981 tarihinde vefat ettiğini dosyada kendisine gönderilen tebligatların torunu olan aynı isimli ...’e yapılmış olduğunu belirterek maddi hataya dayalı onama kararının kaldırılarak hükmün bozulmasını talep etmiştir. Dilekçeye ekli Kartal 1.SHM nin 15.3.1985 tarih ve 1985/172 – 246 sayılı ... Yüksel’e ait mirasçılık belgesinden de oğlu ...’in 20.8.1981 tarihinde vefat ettiği anlaşılmaktadır. Ölü kişi aleyhine dava açılamaz kuralı, temel bir kural olmakla beraber ortaklığın giderilmesine ilişkin davaların özelliği itibariyle bu temel kuralın dışında tutulması gerekir. Paydaş ...’in yukarıda belirtilen mirasçılık belgesine göre ölü olduğu ve mirasçılarının bulunduğu ancak davaya dahil edilmedikleri görülmektedir. Mahkemece paydaş ... oğlu ...’in mirasçılık belgesinin ilgilisinden ibrazının istenerek varsa mirasçılarının davaya dahil edilmek suretiyle taraf teşkilinin sağlanması, ondan sonra işin esasının incelenmesi gerekirken bu husus üzerinde durulmadığı bu defaki incelemeden anlaşılmakla maddi hatanın düzeltilmesine ilişkin talebinin kabulü ile mahalli mahkeme kararının taraf teşkili yönünden bozulmasına karar vermek gerekmiştir.
Maddi hatanın düzeltilmesi isteminin kabulü ile Dairemizin 18.3.2010 gün ve 11584 - 3020 sayılı onama kararının kaldırılarak mahalli mahkemenin kararının yukarıdaki gerekçeyle BOZULMASINA, istek halinde peşin alınan temyiz harcının temyiz edene iadesine, 29.9.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.