Davacı T.C. ... Bankası vekili Avukat ... tarafından, davalı ... aleyhine 29/02/2012 gününde verilen dilekçe ile itirazın iptali istenmesi üzerine mahkemece yapılan yargılama sonunda; davanın reddine dair verilen 30/05/2012 günlü kararın Yargıtay’ca incelenmesi davacı vekili tarafından süresi içinde istenilmekle temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra tetkik hakimi tarafından hazırlanan rapor ile dosya içerisindeki kağıtlar incelenerek gereği görüşüldü.
Dava, itirazın iptali istemine ilişkindir. Mahkemece, dava şartı yokluğu nedeniyle davanın usulden reddine karar verilmiş, hüküm; davacı tarafından temyiz edilmiştir.
Davacı, davalı banka çalışanlarının, bankaya vermiş oldukları zararın tahsili amacıyla yapılan icra takibine yönelik itirazın iptaline karar verilmesini talep etmiştir.
Davalılar, davanın reddi gerektiğini savunmuşlardır. Mahkemece, davalılardan ... hakkında açılan davanın ana dosyadan tefriki ile ayrı bir esasa kaydına karar verilmiş, ardından HMK 120. maddesinde düzenlenen gider avansının 2 haftalık kesin süre içinde yatırılmadığı gerekçesiyle, HMK'nun 115/2 maddesi uyarınca davanın usulden reddine karar verilmiştir.
01.10.2011 günü yürürlüğe giren 6100 sayılı HMK’nın 120. maddesi “Davacı, yargılama harçları ile her yıl Adalet Bakanlığınca çıkarılacak gider avansı tarifesinde belirlenecek olan tutarı dava açarken mahkeme veznesine yatırmak zorundadır. Avansın yeterli olmadığı dava sırasında anlaşılması halinde, mahkemece bu eksikliğin tamamlanması için davacıya iki haftalık kesin süre verilir” biçiminde düzenlenmiştir. Aynı yasanın 448. maddesi “ Bu kanun hükümleri, tamamlanmış işlemleri etkilememek kaydıyla derhal uygulanır” biçimindedir.
Dosya arasındaki bilgi ve belgelerden; 2003/16 esas sayılı ana dosyanın 22/02/2012 tarihli celsesinde, davalı ... hakkındaki davanın ana dosyadan tefriki ile ayrı bir esasa kaydına, tefrik olunan dosyada usuli işlemlerin yerine getirilmesi için 100 TL fotokopi masrafı olmak üzere 210,00 TL gider avansının yatırılması için davacı vekiline HMK 120. maddesi uyarınca 2 haftalık kesin süre tanındığı görülmüştür. Davacı vekili tarafından fotokopi masrafı dışındaki 110,00 TL gider avansı 24/02/2012 tarihinde 2003/16 esas sayılı dosyaya yatırılmış, 29/02/2012 tarihinde, davalı ... hakkındaki dava ana dosyadan tefrik edilerek 2012/95 esasına kaydedilmiştir. Daha sonra, gider avansının tefrik edilen dosyaya yatırılması gerektiği fark edilerek avans ana dosyadan çekilerek tefrik edilen dosyaya yatırılmış ise de; mahkemece kesin sürenin hesabında gider avansının tefrik edilen dosyaya yatırılma tarihi esas alınarak davanın usulden reddine karar verilmiştir. Ancak kesin süre, tefrik kararı verilmeden önce ana dosyada başladığı için, hangi dosyaya yatırılacağı belli olmayan gider avansı için verilen kesin süreye riayet edilmemesi nedeni ile davanın reddi, usul ve yasaya uygun bulunmamıştır.
Şu durumda, açıklanan nedenlerle mahkemece dava şartı yokluğundan davanın usulden reddine dair verilen karar, isabetli olmayıp bozulması gerekmiştir.
Temyiz olunan kararın yukarıda gösterilen nedenle BOZULMASINA ve peşin alınan harcın istek halinde geri verilmesine 19/12/2012 gününde oybirliğiyle karar verildi.