Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen, yukarıda tarihi ve numarası gösterilen hüküm temyiz edilmekle, evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü:
Mahkemece; "davacının, yatırması gereken gider avansını, verilen kesin süre içinde yatırmadığı" gerekçesiyle dava şartı yokluğuna dayanılarak davanın usulden reddine karar verilmiş, kararı davacı temyiz etmiştir.
Dava, boşanmaya ilişkin olup, 4.1.2011 tarihinde açılmıştır. Davanın açıldığı tarihte yürürlükte olan 1086 sayılı Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanununda " ... davacının dava açarken mahkeme veznesine yatırmak mecburiyetinde olduğu gider avansıyla" ilgili bir düzenleme ve bu hususun dava şartı olduğuna ilişkin bir hüküm yoktur. Bu husus 1.10.2011 tarihinde yürürlüğe giren 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanununda mecbur tutulmuş ve "davacının yatırması gereken gider avansının yatırılmış olması" dava şartı kabul edilmiştir (md.114/1-g). Bu Kanun yürürlüğe girdiği tarihten önce açılmış ve görülmekte olan davalara, tamamlanmamış işlemler bakımından etkilidir (md.448). Tamamlanmış işlemlere bu kanun etkili değildir. Taraflarla ilgili tebligat işlemleri 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu yürürlüğe girmeden önce tamamlanmış, taraf teşkili sağlanmış, tarafların gösterdikleri deliller de toplanmış, diğer bir ifade ile davanın esasına girilmiş, yargılama da sona gelinmiştir. O halde, davacıdan "Gider Avansı Tarifesinin" 4. maddesinin 1/a ve d bendinde gösterilen giderlerle tamamlanması gereken bir işlem bulunmamaktadır. Tarifenin yürürlüğe girmesinden önce açılmış olan davalarda tamamlanmış işlemleri etkilememek kaydıyla gider avansının ikmali yönüne gidilir. Aksi durumda gider avansının ikmali yönünden bir işleme tevessül edilemez. Bu bakımdan mahkemenin 18.10.2011 tarihli oturumda davacıdan, Gider Avansı Tarifesinde öngörülen taraf sayısının beş katı tutarında tebligat gideri ( 5x12=60 TL.) ile "diğer iş ve işlemler karşılığı gösterilen (50 TL.) toplam 110 TL. gider avansı talep etmesi usule aykırıdır. Öte yandan davacının dava açarken yatırması gereken gider avansını yatırmış olması, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanununun yürürlüğe girmesinden sonra açılan davalar bakımından "dava şartı"dır. Daha önce açılmış olan davalarda bu hususun "dava şartı" sayılması, tamamlanmaması halinde de davanın usulden reddi, hak düşürücü süreye bağlı olan davalarda ciddi hak kayıplarını doğurur. Bu bakımdan daha önce açılmış ve 6100 sayılı Yasa yürürlüğe girdiğinde görülmekle olan davalarda gider avansı ile ilgili düzenlemenin dava şartı kabul edilmesi de doğru olmaz. Bu yönler gözetilmeden işin esası hakkında toplanan deliller çerçevesinde bir hüküm tesisi gerekirken yazılı şeklide karar verilmesi doğru bulunmamıştır.
Temyiz edilen hükmün yukarıda gösterilen sebeple BOZULMASINA, temyiz peşin harcının yatırana geri verilmesine, işbu kararın tebliğinden itibaren 15 gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere oybirliğiyle karar verildi.11.12.2012 (Salı)