Alacaklısını zarara sokmak kastiyle mevcudunu eksiltmek suçundan sanık ...'nun İİK'nun 331/1, TCK'nun 62/1, 52/4 ve 51/1. maddeleri gereğince 5 ay hapis ve 500,00 TL adli para cezası ile cezalandırılmasına ve verilen hapis cezasının ertelenmesine karar verilmiş, hüküm yasal süresi içerisinde sanık tarafından temyiz edildiğinden, Yargıtay C.Başsavcılığının bozma istemli tebliğnamesiyle dosya Daireye gönderilmiş olmakla, inceleme raporu ve dosyadaki belgeler okunarak GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:
1- Müşteki vekili 05.09.2007 havale tarihli şikayet dilekçesinde, sanık ...'nun, müvekkili bankaya olan borcunu ödememesi üzerine Hatay 2. İcra Müdürlüğünün 2007/26 esas sayılı dosyası ile başlattıkları icra takibinden sonra 12.12.2006 tarihinde ... Un Gıda Sanayi ve Tic.Ltd.Şti'ni kurduğunu, şirketteki hissenin % 95 hissesine sahip olduğunu, daha sonra bu şirketteki hissesinin 90.000,00 TL'lik hissesini kardeşi ve çalışanı ...'ya 5.000,00 TL'lik kısmını da çalışanı ...'ya devretmesine rağmen şirkette müdürlük görevini yürütmeye devam ettiğini, sanığın sahibi bulunduğu ... Gıda San.ve Tic.Ltd.Şti'nin içini boşaltıp kendisinin kurduğu ve daha sonra devrettiği şirket olan ... Un Gıda Sanayi ve Tic.Ltd.Şti. üzerinden tüm işlerini yapmaya devam ettiğini ileri sürerek şikayette bulunmuştur. Şikayete konu Hatay 2. İcra Müdürlüğünün 2007/26 esas sayılı dosyasında borçluların ... Gıda San.ve Tic.Ltd.Şti. ile ..., takip miktarının da 126.450,80 TL olduğu anlaşılmasına karşın, borçlu olmayan ... Gıda San.Tic.Ltd. Şti'ndeki hissesini devretmesi eyleminin suça konu yapıldığı saptanmıştır. Müşteki vekili şikayet dilekçesinde borçlu ... Gıda San.Tic.Ltd.Şti'nin içini boşaltıp, yeni kurduğu ve daha sonra devrettiği ... Un Gıda San.Tic.Ltd.ŞTi'ne devrettiğine ilişkin iddiası üzerinde durulmamış, bu konuda bir inceleme yapılmamıştır. Hal böyle olunca, ... Un Gıda ve San.Tic.Ltd.Şti'ndeki hisse durumu ve borçlu şirkete ait mal varlığının neler olduğu ve bu mal varlığından herhangi bir eksilmenin olup olmadığı, borçlu ... Ltd.Şti'nin pasif halde tutulup yeni kurulan ... Gıda Ltd.Şti'nin aktif hale getirilip getirilmediği, her iki şirketin aynı iş kolunda faaliyette bulunup bulunmadığı, bunun yanında borçlu ... Gıda Ltd.Şti'ne ait taşınmazları ve araçlarının değerlerinin, üzerindeki hacizli dosya alacaklarını karşıladıktan sonra bu dosya borcunu karşılamaya yeterli olup olmadığı yönlerinde araştırma yapılmadan eksik inceleme ile yazılı şekilde sanığın mahkumiyetine karar verilmesi,
2- Kabule göre de;
a- Hapis cezasının asgari hadden tayin edilmesine rağmen, aynı gerekçeyle gün para cezasının asgari hadden ayrılmak suretiyle belirlenerek ceza tayininde çelişkiye düşülmesi,
b- 30.07.2003 gün ve 25184 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 4949 sayılı İİK'nunda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 99. maddesi ile İİK'nun 352. maddesine eklenen fıkra uyarınca dava ve cezanın İİK'nun 354. maddesinde yazılı sebeplerden düşeceğinin kararda belirtilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
İsabetsiz olup, temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden hükmün kısmen istem gibi BOZULMASINA, 11.12.2012 gününde oybirliği ile karar verildi.