Sanığın hükümlülüğüne, müsadereye
Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra
Dava konusu eşyanın niteliği ve suç tarihi itibariyle, sanığın 5752 sayılı Yasa ile değişik 4733 sayılı Yasa'nın 8/4.maddesi uyarınca cezalandırılması gerektiğinin gözetilmemesi, temyiz edenin sıfatına nazaran bozma nedeni yapılmamıştır.
Sair temyiz itirazları yerinde değilse de;
Sanığa isnat edilen suçtan zarar görmeyen ve davaya katılma hakkı bulunmayan ... davaya katılmasına ve lehine vekalet ücretine hükmedilmesi,
Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden ve bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 5320 sayılı yasanın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 322.maddesi uyarınca; ... davada katılan sıfatının kaldırılması ve buna göre katılan idare lehine vekalet ücreti verilmesine dair kısmın hüküm fıkrasından çıkartılması, sair kısımların aynen bırakılması suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 05.05.2014 gününde oybirliğiyle karar verildi.
CMK'nın 119.maddesi "hakim kararı üzerine veya gecikmesinde sakınca bulunan hallerde Cumhuriyet Savcısının, Cumhuriyet Savcısına ulaşılamadığı hallerde ise kolluk amirinin yazılı emri ile kolluk görevlilerince arama yapılabilir" hükmünü amirdir.
Anayasanın 20.maddesi, hakim kararı yada gecikmesinde sakınca bulunan hallerde yetkili kılınmış mercin yazılı emri olmadıkça kimsenin üstü, eşyası ve kağıtları aranamaz biçimindedir.
İhbar üzerine yukarıda belirtilen düzenlemeye uyulmadan kolluk memurlarınca doğrudan arama yapılmıştır. Yapılan bu arama hukuka aykırıdır.
Anayasanın 38, CMK'nun 206/2-a, 217/2, 230/1 madde ve fıkralarına nazaran hukuka aykırı surette elde edilen deliller hükme esas alınamazlar.
Arama yasaya uygun olmadığından elde edilen delillerde hukuka aykırı olup, hükme esas alınayacağından, sanığın suç konusu tütünleri ticari amaçla bulundurduğunu söylememesi karşısında sanığın beraati gerektiğinden hükmün bozulması düşüncesiyle sayın çoğunluğun düzeltilerek onama kararına katılmıyorum.