11. Ceza Dairesi - E. 2017/12658 - K. 2020/728

Katılanın bilgisi ve rızası dışında kimlik fotokopisi kullanılarak, sanığın çalışanı olduğu NGA İletişim isimli iş yerinde müştekinin bilgi ve rızası dışında abonelik sözleşmesi düzenlediği iddiasıyla açılan kamu davasında, dosya kapsamına alınan ekspertiz raporuna göre suça konu abonelik sözleşmesindeki yazıların sanığın eli ürünü olduğu, sanık tarafından hattın aktivasyon işlemlerinin yapıldığına dair ikrarı ve sözleşmedeki imza ve yazıların katılana ait olmadığının ve suçun sübut bulduğunun anlaşılması karşısında; hükümden önce 19.02.2014 tarih ve 28918 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren 6518 sayılı Kanunun 104 ve 105. maddeleri ile değişik 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu'nun 63. maddesinin 10. fıkrası ile yaptırıma bağlanan 56. maddesinin 4. fıkrasındaki “Kişinin bilgisi ve rızası dışında, işletmeci veya adına iş yapan temsilcisi tarafından abonelik tesisi işlemi veya elektronik kimlik bilgisini haiz cihazların kayıt işlemi yapılamaz ve yaptırılamaz, bu amaçla gerçeğe aykırı evrak düzenlenemez, evrakta değişiklik yapılamaz ve bunlar kullanılamaz” ve 5. fıkrasındaki "Gerçeğe aykırı evrak düzenlemek veya değiştirmek suretiyle kişinin bilgi ve rızası dışında tesis edilmiş olan abonelikler kullanılamaz" hükmü karşısında, özel hüküm niteliğinde bulunan ve lehe olan 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu'nun 56. maddesindeki düzenleme uyarınca atılı suçun tüm unsurları ile oluştuğu, ön ödeme teklifini kabul etmeyen sanığın eylemine uyan 5809 sayılı Kanun'un 56/4-5 maddesi yollamasıyla 63/10. maddesi gereğince cezalandırılmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden, beraatine hükmedilmesi,
Yasaya aykırı, katılanın temyiz nedenleri bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün bu sebepten dolayı 5320 sayılı Kanun’un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nin 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 03/02/2020 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.