Sanık ve suça sürüklenen çocuk hakkında bozma üzerine kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 ... maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 ... maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:
I. HUKUKÎ SÜREÇ
A. ... 6. Ağır Ceza Mahkemesinin, 17.01.2018 tarihli ve 2016/70 Esas, 2018/32 Karar sayılı kararının sanık ... ve suça sürüklenen çocuk ... müdafii tarafından temyizi üzerine Yargıtay 1. Ceza Dairesinin, 12.11.2019 tarihli ve 2019/3336 Esas, 2019/4883 Karar sayılı ilâmı ile kasten öldürmeye teşebbüs suçundan hükümler kurulması gerektiği nedeniyle bozulmasına ve 1412 sayılı Kanun'un 326 ncı maddesinin son fıkrası uyarınca sanık ve suça sürüklenen çocuğun kazanılmış hakkının dikkate alınmasına karar verilmiştir.
B. ... 6. Ağır Ceza Mahkemesinin, 08.02.2021 tarihli ve 2019/520 Esas, 2021/56 Karar sayılı kararı ile;
1. Sanık ... hakkında kasten öldürmeye teşebbüs suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 81 ... maddesinin birinci fıkrası, 35 ... maddesinin ikinci fıkrası, 29 uncu maddesinin birinci fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası, kazanılmış hak (kanun ve madde numarası gösterilmemiştir), 53 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca 3 yıl 1 ay 15 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına,
2. Suça sürüklenen çocuk ... hakkında kasten öldürmeye teşebbüs suçundan, 5237 sayılı Kanun'un 81 ... maddesinin birinci fıkrası, 35 ... maddesinin ikinci fıkrası, 31 ... maddesinin üçüncü fıkrası, 29 uncu maddesinin birinci fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası, kazanılmış hak (kanun ve madde numarası gösterilmemiştir) uyarınca 2 yıl 1 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, aynı Kanun'un 51 ... maddesinin birinci ve üçüncü fıkrası uyarınca hapis cezasının ertelenmesine ve 2 yıl 1 ay denetim süresi belirlenmesine karar verilmiştir.
Sanık ve suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz nedenleri, sübuta, gerekçeye, vesaireye ilişkindir.
1. Olay tarihinde mağdur İsmail’in evde ailesi ile birlikte bulunduğu sırada suça sürüklenen çocuk ..., ağabeyi sanık ... ve babaları ... ile birlikte İsmail'in evine geldikleri, taraflar arasında başlayan kavga esnasında suça sürüklenen çocuk ... ve sanık ...'in ele geçirilemeyen tabanca ile İsmail'e 3-4 el ateş ettikleri, atışlar neticesinde İsmail’in kasık bölgesinde femoral arter ve ven damarlarının hasar görmesi nedeniyle ... tehlike oluşturacak şekilde yaralandığı belirlenmiştir.
2. Mağdur anlatımı, tanık beyanları, sanık ve suça sürüklenen çocuk savunmaları, ... Adli Tıp Şube Müdürlüğünün 15.07.2011 tarihli raporu ve diğer adlî raporlar, uzmanlık raporu, nüfus kayıtları, adlî sicil kayıtları, muhtelif tutanaklar ve tüm evrak dosyada mevcuttur.
1. Gerekçeli karar başlığında mağdur İsmail'in gösterilmemesi mahallinde giderilebilir eksiklik olarak görülmüştür.
2. Mağdurdaki yaralanmanın niteliği dolayısıyla meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığına göre sanık ... ve suça sürüklenen çocuk ... hakkında teşebbüs nedeniyle 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören 5237 sayılı Kanun'un 35 ... maddesi ile yapılan uygulama sırasında makul hadden ceza tayin edilmesi gerekirken, hiç isabet bulunmayan durumlarda takdir edilen asgari hadden ceza verilerek eksik ceza tayini aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.
3. Suça sürüklenen çocuk ... hakkında 5237 sayılı Kanun'un 61 ... maddesinin beşinci fıkrasına göre cezanın belirlenmesi sırasında haksız tahrik hükümlerinin, yaş küçüklüğü hükümlerinden sonra uygulanması aleyhe temyiz istemi bulunmadığı ve sonuca etkili olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.
4. Suça sürüklenen çocuk ... hakkında bozma sonrası 5237 sayılı Kanun'un 81 ... maddesinin birinci fıkrası, 35 ... maddesinin ikinci fıkrası, 31 ... maddesinin üçüncü fıkrası, 29 uncu maddesinin birinci fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca tayin edilen "3 yıl 9 ay" hapis cezasının, 1412 sayılı Kanun'un 326 ncı maddesinin son fıkrası gereğince kazanılmış hak nedeniyle "2 yıl 1 ay" hapis cezası olarak infazına karar verildiği, bununla birlikte suça sürüklenen çocuğun asıl hapis cezasının "3 yıl 9 ay" olup, kazanılmış hakka konu olan cezasının infaza ilişkin olduğu, suça sürüklenen çocuğun lehine yapılan hatalı uygulamadan ikinci kez istifade etmesinin "çifte atıfet yasağına" aykırılık oluşturduğu ve bu itibarla asıl ceza miktarı itibariyle suça sürüklenen çocuk hakkında 5271 sayılı Kanun'un 51 ... maddesi gereğince erteleme hükümlerinin uygulanamayacağının gözetilmemesi, aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.
5. Yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin sanık ve suça sürüklenen çocuk tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eyleme uyan suç vasfının doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, hükümlerde eleştiri ve düzeltme nedenleri dışında hukuka aykırılık bulunmamıştır.
6. Sanık ... hakkında mağdur İsmail'e karşı kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükümde, 1412 sayılı Kanun'un 326 ncı maddesinin son fıkrası uyarınca kazanılmış hakka konu cezada infazın belirlenen süre üzerinden yapılmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden, kazanılmış hak oluşturduğundan bahisle sanığın 3 yıl 1 ay 15 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmesi,
Suça sürüklenen çocuk ... hakkında mağdur İsmail'e karşı kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükümde, kazanılmış hakka ilişkin ilgili yasa ve maddesinin gösterilmemesi hukuka aykırı bulunmuş ise de; anılan hukuka aykırılıklar Yargıtay tarafından düzeltilmiştir.
Gerekçe bölümünün "6" numaralı paragrafında açıklanan nedenlerle ... 6. Ağır Ceza Mahkemesinin, 08.02.2021 tarihli ve 2019/520 Esas, 2021/56 Karar sayılı kararına yönelik sanık ve suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz istemi yerinde görüldüğünden hükümlerin, 1412 sayılı Kanun’un 321 ... maddesi uyarınca BOZULMASINA, bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Kanun’un 322 nci maddesi gereği "hüküm fıkrasının 1 nci bölümünün 4 üncü paragrafının son cümlesinde belirtilen kazanılmış hakka konu cümlenin" çıkartılarak, yerine "1412 sayılı Kanun'un 326 ncı maddesinin son fıkrası uyarınca kazanılmış hak nedeniyle sanığın cezasının 3 yıl 1 ay 15 gün hapis cezası üzerinden infazına" ibarelerinin eklenmesi, yine "hüküm fıkrasının 2 nci bölümünün 5 ... paragrafının son cümlesinde belirtilen aleyhe bozma yasağı" ibaresinden sonra gelmek üzere "1412 sayılı Kanun'un 326 ncı maddesinin son fıkrası uyarınca" ibaresinin eklenmesi suretiyle hükümlerin, Tebliğname’ye kısmen uygun olarak, oy birliğiyle DÜZELTİLEREK ONANMASINA,
Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,
21.02.2024 tarihinde karar verildi.