Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen, yukarıda tarihi ve numarası gösterilen hüküm temyiz edilmekle, evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü:
Dava, 18.03.2011 tarihinde açılmış, mahkemece; "01.10.2011 tarihinde yürürlüğe giren 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu gereğince dava şartı olarak düzenlenen gider avansını 18.10.2011 tarihinde yapılan ihtara rağmen davacının süresi içerisinde ödemediği" belirtilerek, davanın usulden reddine karar verilmiş, kararı davacı temyiz etmiştir.
Dava tarihinden sonra yürürlüğe giren 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanununa göre "davacının yatırması gereken gider avansının yatırılmış olması" dava şartı kabul edilmiştir (md.114/1-g). Bu kanun, daha önce açılmış olan davalardaki tamamlanmış usul işlemlerine etkili değildir (md. 448). Tamamlanmamış bir usul işlemi varsa, o usül işlemi hakkında yeni Kanun ne yapılmasını gerektiriyorsa o yönde işlem yapılmalıdır. Ayrıca açıldığı tarihteki usul hükümlerine göre "dava şartı" sayılmayan bir husus sonradan yürürlüğe konulan kanunla "dava şartı" kabul edilmişse, bu ancak yeni kanunun yürürlüğe girmesinden sonra açılan davalar bakımından geçerli sayılabilir. Daha önce açılmış olan davalarda "gider avansı" alınması gerekli olsa bile, bunun dava şartı kabul edilmesi hak düşürücü ve zamanaşımına tabi olan davalarda hakkaniyete aykırı sonuçlar doğurur. Bu bakımdan, önce açılmış olan davalar bakımından "gider avansının" dava şartı sayılması doğru olmadığı gibi kendisinden "gider avansı" talep edilen davacının, karşılayacağı gider avansı miktarının da buna ilişkin ara kararında açıkça gösterilmesi zorunludur. Talep edilen avansın hangi işlemler için olduğu ve miktarı, ara kararında gösterilmemişse, verilen süre sonuç doğurmaz. Bu hususun gözetilmemiş olması da doğru bulunmamıştır. Açıklanan sebeplerle tarafların işin esasına ilişkin gösterecekleri deliller toplanıp, hasıl olacak sonuca göre karar verilmesi gerekirken, davanın usulden reddi doğru görülmemiştir.
Temyiz edilen hükmün yukarıda gösterilen sebeple BOZULMASINA, temyiz peşin harcının yatırana geri verilmesine, işbu kararın tebliğinden itibaren 15 gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere oybirliğiyle karar verildi. 29.11.2012 (Per.)